Возврат товара, «обратная» реализация, «обратная» поставка: проблематика и накопившиеся вопросы практики
Возврат товара, «обратная» реализация, «обратная» поставка: проблематика и накопившиеся вопросы практики
Общие аспекты и постановка проблем.
Заключая сделку по поставке (продаже) товара, каждая сторона преследует свою цель. В коммерческой практике зачастую товар приобретается покупателем для последующей продажи (для перепродажи). То есть конечная цель покупателя состоит в том, чтобы приобрести товар ниже продажной цены, которую он устанавливает для получения прибыли.
На случай недостижения указанной цели, а также по иным причинам, например, в случае торговых объектов, пересмотра политики ценообразования, отсутствие спроса и т.п., стороны могут договориться о возврате товара поставщику (продавцу).
По общему правилу, особенности и условия возврата товара оговариваются сторонами отдельно в договоре поставки (купли-продажи) либо в отдельном соглашении.
Стоит отметить, что в рамках материала будет освещен вопрос возврата именно качественного товара, так как вопросы и случаи возврата некачественного товара достаточно детально проработаны законодательством. В свою очередь договорная практика показывает, что к вопросу возврата качественного товара стороны подходят весьма разнообразно.
В целом, при анализе договорных условий можно отметить общую проблематику, связанную с тем, что стороны могут не учитывать некоторые особенности приобретения права собственности на товар и иные условия его возврата.
В результате стороны могут столкнуться с рядом правовых проблем, а также с наиболее распространенным для практики возврата товара последствием, когда фактический возврат товара может быть квалифицирован в так называемую обратную поставку или обратную реализацию со всеми вытекающими гражданско-правовыми и налоговыми последствиями.
Примерные условия договоров, которые используются на практике.
В целях информативности, а также для представления масштаба поднятой проблематики, представляется уместным привести ряд условий, которые на практике используют стороны в договорах поставки (купли-продажи), связанные с переходом права собственности на товар, риском случайной гибели, а также с его возвратом.
1. «Покупатель в отношении непроданных сезонных товаров вправе предъявить Поставщику требование об их возврате. В таком случае Поставщик обязан вывезти данные товары в течение 5 (пяти) календарных дней с даты предъявления соответствующего требования Покупателем. Возврат товаров Поставщику осуществляется путем обратной поставки товаров по цене товара на момент его поставки Покупателю. Транспортировка возвращаемых товаров осуществляется за счет Поставщика. В случае, если Поставщик не вывозит товары в указанный срок, то Поставщик обязан возместить затраты по хранению данного товара Покупателем в размере 1 (один) процент от стоимости товаров за каждый день хранения. Отметка о сезонности товара производится в Приложении 1 (Протокол согласования цен) к настоящему договору».
2. «Право собственности на отгруженный по настоящему договору товар сохраняется за Поставщиком до момента передачи товара третьим лицам либо до момента прекращения действия настоящего договора. До этого момента Покупатель вправе отчуждать товар третьим лицам. При этом риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит к Покупателю с момента получения товара по ТТН.
Покупатель вправе вернуть товар (либо часть товара) Поставщику, а Поставщик обязан принять возврат в случае, если по истечении 60 (шестидесяти) дней с даты последней поставки, остатки товара на складе Покупателя составляют более 20 (двадцати) процентов от общего объема поставки данного товара, в рамках настоящего Договора. О наличии такого товара Покупатель обязуется своевременно уведомить Поставщика.
Возврат товара производится в следующем порядке: Покупатель обязан подготовить возвращаемый товар к отгрузке Поставщику, а Поставщик обязуется вывезти возвращаемый товар со склада Покупателя своими силами и за свой счет по договоренности сторон, но не позднее 7 (семи) календарных дней с момента получения соответствующего уведомления о возврате товара. Уведомление о возврате может направляться представителю Поставщика лично, либо посредством электронной связи. Возврат товара оформляется Актом возврата товара и ТТН (ТН), подписанными с обеих сторон.
При возврате товара, дебиторская задолженность Покупателя уменьшается на сумму возвращаемого товара.
Оплата за непродовольственные товары производится еженедельно по факту их реализации в сети. Сумма, подлежащая оплате Покупателем Поставщику, не является коммерческим займом. Поставляемые по настоящему договору товары не находятся в залоге у Поставщика».
3. «Покупатель имеет право в любое время частично отказаться от исполнения настоящего договора в отношении товаров, срок годности которых не истек. В случае если Покупатель на основании настоящего пункта частично отказывается от исполнения договора, Продавец обязуется обеспечить вывоз товара, в отношении которого был заявлен отказ, в течение 15 (пятнадцати) календарных дней от даты получения уведомления Покупателя об одностороннем частичном отказе от настоящего договора. Покупатель уменьшает сумму платежей Продавцу за поставленные товары на сумму стоимости возвращенных товаров по накладным. При возникновении задолженности Продавца перед Покупателем при осуществлении Покупателем возврата товара в случаях, когда такой возврат допускается настоящим договором или предусмотрен законодательством Республики Беларусь, Продавец обязан перечислить сумму образовавшейся задолженности Покупателю безналичным способом посредством платежного поручения, с обязательным указанием в назначении платежа ссылки на первичный документ (накладную), в течение 5 (пяти) банковских дней от даты первичного документа (накладной)».
4. «Право собственности на продукцию переходит к Покупателю в момент передачи продукции по товарно-транспортной накладной.
Покупатель в любое время вправе отказаться в одностороннем порядке от продукции (ее части) и/или произвести возврат продукции Поставщику (в том числе, оплаченной). Возврат продукции осуществляется силами и за счет Поставщика. Поставщик обязан распорядиться (вывезти) указанную (возвращаемую) продукцию с первой ближайшей поставкой, но не позднее 3 рабочих дней с момента отказа Покупателя от продукции. В случае неисполнения данной обязанности в установленный срок Поставщик уплачивает Покупателю штраф в размере 20 % стоимости возвращаемой продукции, а также возмещает расходы Покупателя, связанные с ее хранением, обращением и иные подобные расходы, понесенные убытки».
5. «Право собственности на отгруженный по Договору Товар и риск его случайной гибели переходит от Продавца к Покупателю в момент передачи Товара и подтверждается подписанием сторонами товарно-транспортной накладной. По соглашению Сторон Товар, переданный Продавцом Покупателю по Договору, не находится в залоге у Продавца до полной оплаты товара Покупателем.
В случае возврата Товара Покупателем Продавцу по любым основаниям Покупатель вправе в одностороннем порядке уменьшить размер своей задолженности перед Продавцом (в т.ч. просроченной задолженности) путем зачета требований в одностороннем порядке на основании заявления Покупателя и в соответствии с п. 1 ст. 381 ГК.
Стороны пришли к соглашению, что передача Покупателем Продавцу товарной (товарно-транспортной) накладной на возврат Товара является надлежащим заявлением, являющимся основанием для уменьшения задолженности. При этом не требуется направления отдельного заявления о зачете встречных однородных требований, дополнительное подписание соглашения либо иных документов. Подписание товарной (товарно-транспортной) накладной на возврат Товара Продавцом является одновременным выражением согласия Продавца на уменьшение задолженности Покупателем перед ним на сумму возвращаемого Товара».
6. «Покупатель приобретает право собственности на товары с момента их приёмки на складе Покупателя.
Стороны договорились о следующих условиях возврата качественного товара Поставщику:
товар, нереализованный в течение 60 календарных дней с момента поставки Покупателю подлежит возврату Поставщику.
товар, поставленный с целью проведения акции, не реализованный за время проведения соответствующей акции, подлежит возврату Поставщику в течение 7 календарных дней из торговых объектов города и из региональных торговых объектов с момента окончания акции;
при прекращении действия (расторжении) договора, товар подлежит возврату Поставщику в течение 7 календарных дней с момента прекращения (расторжения);
товар, нереализованный до момента наступления остаточного срока годности (хранения) 5 дней, подлежит возврату Поставщику в течение 3 календарных дней с момента уведомления Покупателя, направленного поставщику посредством электронной почты.
В случае возврата Товара по основанию, указанному в настоящем пункте, Стороны пришли к соглашению, что предусмотренная Договором нереализация Товара третьим лицам считается отменительным условием Договора в части возвращаемого Товара согласно п. 2 ст. 158 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Товар, подлежит возврату Поставщику по ТТН(ТН), поставка товара сторнируется. Возврат товара осуществляется силами и за счет Поставщика».
7. «Покупатель с согласия Поставщика вправе произвести возврат товара в порядке и на условиях, согласованных сторонами».
8. «Риск случайной гибели товара и бремя содержания переходит к Покупателю в момент передачи товара. Право собственности на товар переходит к Покупателю с даты полной оплаты товара, а в случае перечисления Покупателем предоплаты в размере 100% стоимости поставляемого товара – в момент передачи товара Покупателю.
На условиях, определенных отдельным соглашением Сторон, Покупатель вправе вернуть поставленный товар до момента перехода права собственности на товар».
Нетрудно заметить, что приведенные выше условия имеют определенную схожесть, поскольку в принципе направлены на единую цель, которая достигается различными способами.
В то же время нужно признать, что каждое из условий содержит свои особенности и нюансы, требующие отдельных комментариев.
Анализируя указанные условия, можно сделать вывод, что в настоящее время договорная практика испытывает трудности по содержанию и наполнению договорных условий, предусматривающих возврат товара, и в некоторых ситуациях не учитывает имеющиеся альтернативные варианты для выстраивания своих договорных отношений.
Варианты возврата товара.
В настоящее время практика предлагает несколько вариантов, когда товар может быть возвращен поставщику (продавцу) после его передачи покупателю.
При этом каждый указанных вариантов имеет свои правовые и практические особенности, которые необходимо учитывать при его применении.
Право собственности (не)сохраняется за поставщиком.
1. Возврат товара во исполнение условий договора поставки (купли-продажи).
2. Возврат товара в рамках самостоятельного соглашения, заключенного после поставки товара покупателю.
3. Возврат товара путем одностороннего отказа от исполнения договора поставки (купи-продажи) в части.
4. Возврат товара в связи с расторжением договора поставки (купи-продажи) (как последствие расторжения договора).
5. Возврат товара в связи с наступлением отменительного условия и прекращением действия договора поставки (купли-продажи).
Как видим, в зависимости от этапа развития своих правоотношений стороны могут выбрать различные способы возврата товара поставщику (продавцу). Причем указанные варианты могут применяться зеркально вне зависимости от того, возникло ли у покупателя право собственности на товар или нет. В то же время нужно также учитывать, что каждый конкретный случай может иметь свои особенности и, как следствие, порождать только присущие для него правовые последствия.
Общие положения о переходе права собственности: на что влияет режим по умолчанию.
Итак, по умолчанию, если стороны договорились о продаже товара, то для перехода на него права собственности требуется только его фактическая передача (п. 1 ст. 224 ГК).
Таким образом, если в договоре поставки (купли-продажи) отсутствует иная оговорка, то передача товара приравнивается к переходу права собственности к покупателю. Для этого поставщик (продавец) должен полностью отказаться от своего существующего прямого или косвенного владения (ст. 225 ГК). Покупатель, с другой стороны, должен приобрести прямое или косвенное владение по инициативе поставщика (продавца).
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и из иных оснований, указанных в ГК и других актах законодательства (ст. 288 ГК).
В свою очередь из договора купли-продажи (поставки) возникает как минимум два обязательства (ст. 424 ГК):
(1) обязательство продавца по передаче товара и передаче собственности на него;
(2) обязательство покупателя по принятию товара и уплаты цены.
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ст. 290 ГК). В силу п. 1 ст. 379 ГК, надлежащее исполнение прекращает обязательство.
Соответственно, если поставщик (продавец) передал товар покупателю в фактическое или косвенное владение, то по умолчанию он считается исполнившим надлежащим образом свое обязательство по передаче товара в собственность покупателя. Более того, данное обязательство в силу п. 1 ст. 379 ГК считается прекращенным.
Возврат товара, в случае возникновения права собственности у покупателя, не возобновляет (не исцеляет) уже прекращенное обязательство. Поэтому, если покупатель стал собственником переданного товара, то для того, чтобы право собственности у него прекратилось (п. 1 ст. 236 ГК), а у поставщика (продавца) вновь возникло (п. 2 ст. 219 ГК), нужна сделка, то есть действие по возврату товара (ст. 154 ГК), в рамках исполнения которой в момент передачи товара у поставщика (продавца) по умолчанию возникнет право собственности (п. 1 ст. 224 ГК).
В такой ситуации возврат товара будет квалифицирован как сделка, на основании которой право собственности вновь возникает у поставщика (продавца), следовательно, возврат товара произведенный в режиме по умолчанию может быть признан «обратной» поставкой (куплей-продажей).
Вместе с тем, в юридическом сообществе можно встретить мнение, что стороны с опорой на принцип свободы договора могут предусмотреть возможность возврата товара несмотря на переход права собственности к покупателю и такой возврат не будет рассматриваться как обратная реализация, а будет являться для поставщика обычным возвратом ранее проданных товаров.
Вместе с тем с таким мнением трудно согласиться, поскольку оно не учитывает положение ст. 154 ГК, п. 2. ст. 219 ГК, п. 1 ст. 224 ГК и п. 1 ст. 236 ГК.
Заключая сделку по поставке (продаже) товара, каждая сторона преследует свою цель. В коммерческой практике зачастую товар приобретается покупателем для последующей продажи (для перепродажи). То есть конечная цель покупателя состоит в том, чтобы приобрести товар ниже продажной цены, которую он устанавливает для получения прибыли.
На случай недостижения указанной цели, а также по иным причинам, например, в случае торговых объектов, пересмотра политики ценообразования, отсутствие спроса и т.п., стороны могут договориться о возврате товара поставщику (продавцу).
По общему правилу, особенности и условия возврата товара оговариваются сторонами отдельно в договоре поставки (купли-продажи) либо в отдельном соглашении.
Стоит отметить, что в рамках материала будет освещен вопрос возврата именно качественного товара, так как вопросы и случаи возврата некачественного товара достаточно детально проработаны законодательством. В свою очередь договорная практика показывает, что к вопросу возврата качественного товара стороны подходят весьма разнообразно.
В целом, при анализе договорных условий можно отметить общую проблематику, связанную с тем, что стороны могут не учитывать некоторые особенности приобретения права собственности на товар и иные условия его возврата.
В результате стороны могут столкнуться с рядом правовых проблем, а также с наиболее распространенным для практики возврата товара последствием, когда фактический возврат товара может быть квалифицирован в так называемую обратную поставку или обратную реализацию со всеми вытекающими гражданско-правовыми и налоговыми последствиями.
Примерные условия договоров, которые используются на практике.
В целях информативности, а также для представления масштаба поднятой проблематики, представляется уместным привести ряд условий, которые на практике используют стороны в договорах поставки (купли-продажи), связанные с переходом права собственности на товар, риском случайной гибели, а также с его возвратом.
1. «Покупатель в отношении непроданных сезонных товаров вправе предъявить Поставщику требование об их возврате. В таком случае Поставщик обязан вывезти данные товары в течение 5 (пяти) календарных дней с даты предъявления соответствующего требования Покупателем. Возврат товаров Поставщику осуществляется путем обратной поставки товаров по цене товара на момент его поставки Покупателю. Транспортировка возвращаемых товаров осуществляется за счет Поставщика. В случае, если Поставщик не вывозит товары в указанный срок, то Поставщик обязан возместить затраты по хранению данного товара Покупателем в размере 1 (один) процент от стоимости товаров за каждый день хранения. Отметка о сезонности товара производится в Приложении 1 (Протокол согласования цен) к настоящему договору».
2. «Право собственности на отгруженный по настоящему договору товар сохраняется за Поставщиком до момента передачи товара третьим лицам либо до момента прекращения действия настоящего договора. До этого момента Покупатель вправе отчуждать товар третьим лицам. При этом риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит к Покупателю с момента получения товара по ТТН.
Покупатель вправе вернуть товар (либо часть товара) Поставщику, а Поставщик обязан принять возврат в случае, если по истечении 60 (шестидесяти) дней с даты последней поставки, остатки товара на складе Покупателя составляют более 20 (двадцати) процентов от общего объема поставки данного товара, в рамках настоящего Договора. О наличии такого товара Покупатель обязуется своевременно уведомить Поставщика.
Возврат товара производится в следующем порядке: Покупатель обязан подготовить возвращаемый товар к отгрузке Поставщику, а Поставщик обязуется вывезти возвращаемый товар со склада Покупателя своими силами и за свой счет по договоренности сторон, но не позднее 7 (семи) календарных дней с момента получения соответствующего уведомления о возврате товара. Уведомление о возврате может направляться представителю Поставщика лично, либо посредством электронной связи. Возврат товара оформляется Актом возврата товара и ТТН (ТН), подписанными с обеих сторон.
При возврате товара, дебиторская задолженность Покупателя уменьшается на сумму возвращаемого товара.
Оплата за непродовольственные товары производится еженедельно по факту их реализации в сети. Сумма, подлежащая оплате Покупателем Поставщику, не является коммерческим займом. Поставляемые по настоящему договору товары не находятся в залоге у Поставщика».
3. «Покупатель имеет право в любое время частично отказаться от исполнения настоящего договора в отношении товаров, срок годности которых не истек. В случае если Покупатель на основании настоящего пункта частично отказывается от исполнения договора, Продавец обязуется обеспечить вывоз товара, в отношении которого был заявлен отказ, в течение 15 (пятнадцати) календарных дней от даты получения уведомления Покупателя об одностороннем частичном отказе от настоящего договора. Покупатель уменьшает сумму платежей Продавцу за поставленные товары на сумму стоимости возвращенных товаров по накладным. При возникновении задолженности Продавца перед Покупателем при осуществлении Покупателем возврата товара в случаях, когда такой возврат допускается настоящим договором или предусмотрен законодательством Республики Беларусь, Продавец обязан перечислить сумму образовавшейся задолженности Покупателю безналичным способом посредством платежного поручения, с обязательным указанием в назначении платежа ссылки на первичный документ (накладную), в течение 5 (пяти) банковских дней от даты первичного документа (накладной)».
4. «Право собственности на продукцию переходит к Покупателю в момент передачи продукции по товарно-транспортной накладной.
Покупатель в любое время вправе отказаться в одностороннем порядке от продукции (ее части) и/или произвести возврат продукции Поставщику (в том числе, оплаченной). Возврат продукции осуществляется силами и за счет Поставщика. Поставщик обязан распорядиться (вывезти) указанную (возвращаемую) продукцию с первой ближайшей поставкой, но не позднее 3 рабочих дней с момента отказа Покупателя от продукции. В случае неисполнения данной обязанности в установленный срок Поставщик уплачивает Покупателю штраф в размере 20 % стоимости возвращаемой продукции, а также возмещает расходы Покупателя, связанные с ее хранением, обращением и иные подобные расходы, понесенные убытки».
5. «Право собственности на отгруженный по Договору Товар и риск его случайной гибели переходит от Продавца к Покупателю в момент передачи Товара и подтверждается подписанием сторонами товарно-транспортной накладной. По соглашению Сторон Товар, переданный Продавцом Покупателю по Договору, не находится в залоге у Продавца до полной оплаты товара Покупателем.
В случае возврата Товара Покупателем Продавцу по любым основаниям Покупатель вправе в одностороннем порядке уменьшить размер своей задолженности перед Продавцом (в т.ч. просроченной задолженности) путем зачета требований в одностороннем порядке на основании заявления Покупателя и в соответствии с п. 1 ст. 381 ГК.
Стороны пришли к соглашению, что передача Покупателем Продавцу товарной (товарно-транспортной) накладной на возврат Товара является надлежащим заявлением, являющимся основанием для уменьшения задолженности. При этом не требуется направления отдельного заявления о зачете встречных однородных требований, дополнительное подписание соглашения либо иных документов. Подписание товарной (товарно-транспортной) накладной на возврат Товара Продавцом является одновременным выражением согласия Продавца на уменьшение задолженности Покупателем перед ним на сумму возвращаемого Товара».
6. «Покупатель приобретает право собственности на товары с момента их приёмки на складе Покупателя.
Стороны договорились о следующих условиях возврата качественного товара Поставщику:
товар, нереализованный в течение 60 календарных дней с момента поставки Покупателю подлежит возврату Поставщику.
товар, поставленный с целью проведения акции, не реализованный за время проведения соответствующей акции, подлежит возврату Поставщику в течение 7 календарных дней из торговых объектов города и из региональных торговых объектов с момента окончания акции;
при прекращении действия (расторжении) договора, товар подлежит возврату Поставщику в течение 7 календарных дней с момента прекращения (расторжения);
товар, нереализованный до момента наступления остаточного срока годности (хранения) 5 дней, подлежит возврату Поставщику в течение 3 календарных дней с момента уведомления Покупателя, направленного поставщику посредством электронной почты.
В случае возврата Товара по основанию, указанному в настоящем пункте, Стороны пришли к соглашению, что предусмотренная Договором нереализация Товара третьим лицам считается отменительным условием Договора в части возвращаемого Товара согласно п. 2 ст. 158 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Товар, подлежит возврату Поставщику по ТТН(ТН), поставка товара сторнируется. Возврат товара осуществляется силами и за счет Поставщика».
7. «Покупатель с согласия Поставщика вправе произвести возврат товара в порядке и на условиях, согласованных сторонами».
8. «Риск случайной гибели товара и бремя содержания переходит к Покупателю в момент передачи товара. Право собственности на товар переходит к Покупателю с даты полной оплаты товара, а в случае перечисления Покупателем предоплаты в размере 100% стоимости поставляемого товара – в момент передачи товара Покупателю.
На условиях, определенных отдельным соглашением Сторон, Покупатель вправе вернуть поставленный товар до момента перехода права собственности на товар».
Нетрудно заметить, что приведенные выше условия имеют определенную схожесть, поскольку в принципе направлены на единую цель, которая достигается различными способами.
В то же время нужно признать, что каждое из условий содержит свои особенности и нюансы, требующие отдельных комментариев.
Анализируя указанные условия, можно сделать вывод, что в настоящее время договорная практика испытывает трудности по содержанию и наполнению договорных условий, предусматривающих возврат товара, и в некоторых ситуациях не учитывает имеющиеся альтернативные варианты для выстраивания своих договорных отношений.
Варианты возврата товара.
В настоящее время практика предлагает несколько вариантов, когда товар может быть возвращен поставщику (продавцу) после его передачи покупателю.
При этом каждый указанных вариантов имеет свои правовые и практические особенности, которые необходимо учитывать при его применении.
Право собственности (не)сохраняется за поставщиком.
1. Возврат товара во исполнение условий договора поставки (купли-продажи).
2. Возврат товара в рамках самостоятельного соглашения, заключенного после поставки товара покупателю.
3. Возврат товара путем одностороннего отказа от исполнения договора поставки (купи-продажи) в части.
4. Возврат товара в связи с расторжением договора поставки (купи-продажи) (как последствие расторжения договора).
5. Возврат товара в связи с наступлением отменительного условия и прекращением действия договора поставки (купли-продажи).
Как видим, в зависимости от этапа развития своих правоотношений стороны могут выбрать различные способы возврата товара поставщику (продавцу). Причем указанные варианты могут применяться зеркально вне зависимости от того, возникло ли у покупателя право собственности на товар или нет. В то же время нужно также учитывать, что каждый конкретный случай может иметь свои особенности и, как следствие, порождать только присущие для него правовые последствия.
Общие положения о переходе права собственности: на что влияет режим по умолчанию.
Итак, по умолчанию, если стороны договорились о продаже товара, то для перехода на него права собственности требуется только его фактическая передача (п. 1 ст. 224 ГК).
Таким образом, если в договоре поставки (купли-продажи) отсутствует иная оговорка, то передача товара приравнивается к переходу права собственности к покупателю. Для этого поставщик (продавец) должен полностью отказаться от своего существующего прямого или косвенного владения (ст. 225 ГК). Покупатель, с другой стороны, должен приобрести прямое или косвенное владение по инициативе поставщика (продавца).
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и из иных оснований, указанных в ГК и других актах законодательства (ст. 288 ГК).
В свою очередь из договора купли-продажи (поставки) возникает как минимум два обязательства (ст. 424 ГК):
(1) обязательство продавца по передаче товара и передаче собственности на него;
(2) обязательство покупателя по принятию товара и уплаты цены.
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ст. 290 ГК). В силу п. 1 ст. 379 ГК, надлежащее исполнение прекращает обязательство.
Соответственно, если поставщик (продавец) передал товар покупателю в фактическое или косвенное владение, то по умолчанию он считается исполнившим надлежащим образом свое обязательство по передаче товара в собственность покупателя. Более того, данное обязательство в силу п. 1 ст. 379 ГК считается прекращенным.
Возврат товара, в случае возникновения права собственности у покупателя, не возобновляет (не исцеляет) уже прекращенное обязательство. Поэтому, если покупатель стал собственником переданного товара, то для того, чтобы право собственности у него прекратилось (п. 1 ст. 236 ГК), а у поставщика (продавца) вновь возникло (п. 2 ст. 219 ГК), нужна сделка, то есть действие по возврату товара (ст. 154 ГК), в рамках исполнения которой в момент передачи товара у поставщика (продавца) по умолчанию возникнет право собственности (п. 1 ст. 224 ГК).
В такой ситуации возврат товара будет квалифицирован как сделка, на основании которой право собственности вновь возникает у поставщика (продавца), следовательно, возврат товара произведенный в режиме по умолчанию может быть признан «обратной» поставкой (куплей-продажей).
Вместе с тем, в юридическом сообществе можно встретить мнение, что стороны с опорой на принцип свободы договора могут предусмотреть возможность возврата товара несмотря на переход права собственности к покупателю и такой возврат не будет рассматриваться как обратная реализация, а будет являться для поставщика обычным возвратом ранее проданных товаров.
Вместе с тем с таким мнением трудно согласиться, поскольку оно не учитывает положение ст. 154 ГК, п. 2. ст. 219 ГК, п. 1 ст. 224 ГК и п. 1 ст. 236 ГК.
В частности, для перехода права собственности недостаточно договора поставки (купли-продажи) или иной сделки как основания возникновения права собственности, необходимо еще и наступление момента, в который у приобретателя возникает право собственности.
Следовательно, передача товара от одного лица к другому лицу в рамках исполнения условий договора поставки (купли-продажи), в котором содержится условие о возврате товара с юридической стороны будет означать две сделки (поставка товара (купля-продажа) и действие по возврату товара), что влечет за собой последовательное возникновение права собственности на товар у одного приобретателя и прекращение такого права у другого.
Ссылаясь на принцип свободы договора стороны прежде всего должны учитывать императивные нормы ГК, действие которых стороны не вправе изменить либо отвергнуть своими условиями договора (ст. 391 ГК, ст. 392 ГК).
Соответственно, если право собственности уже возникло у одного лица, то никаким условием договора ранее возникшие правовые последствия (правовой эффект) уже не отменить.
Если стороны желают выстраивать свои правоотношения по возврату товара без риска «обратной» поставки (купли-продажи), то начинать нужно не с принципа свободы договора, а с изучения вопроса о переходе права собственности, действующего по умолчанию в соответствии с п. 1 ст. 224 ГК.
Момент перехода права собственности по договору поставки (купли-продажи): соотношение с исполнением обязательства и действием договора.
Как было указано выше, по общему правилу, право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п. 1 ст. 224 ГК).
Таким образом, в силу указанной нормы, поставщик (продавец) несмотря на передачу товара может сохранить за собой право собственности на продаваемый товар до определенного договором момента.
В свою очередь данный момент может быть связан, например, с самой передачей товара, с уплатой полной цены или соответствующей части, с наступлением определенной даты, заключением договора или с иным фактом.
В этом случае покупатель приобретает право собственности не при получении товара, а только при наступлении момента, указанного в договоре поставки (купли-продажи). Как только этот момент наступит право собственности без каких-либо дополнительных действий и заявлений сторон возникает у покупателя.
В силу п. 1 ст. 424 ГК основной обязанностью продавца является передача имущества (вещь, товар) и передача собственности на него.
Соответственно независимо от передачи товара покупателю поставщик (продавец) может оставаться собственником товара и быть обязанным по договору поставки (купли-продажи) до наступления момента, предусмотренного таким договором, когда право собственности на товар перейдет к покупателю.
Как следствие, до указанного договором поставки (купли-продажи) момента обязательство поставщика (продавца) по передаче товара в собственность и сам договор поставки (купли-продажи) будут являться действующими несмотря на надлежащее исполнение поставщиком (продавцом) обязанности по передаче товара во владение покупателя. О прекращении обязательства поставщика (продавца) можно будет вести речь лишь тогда, когда покупатель станет собственником товара (п. 1 ст. 379 ГК).
Если обязательство, как и договор поставки (купли-продажи) действует, то в рамках действующего договора поставки (купли-продажи) стороны могут оговорить возможность возврата товара поставщику.
Причем возврат товара в рамках действующего обязательства и договора поставки не будет попадать под признаки «обратной» поставки (обратной реализации), поскольку в рамках такого договора право собственности у покупателя не возникло. В таком случае можно говорить лишь о том, что поставщик (продавец) передал покупателю товар во владение, но не передал собственности на него.
Таким образом, возврат товара поставщику (продавцу), при том условии, что право собственности на товар у покупателя на момент его возврата не возникло, не может признаваться «обратной» поставкой (реализацией), так такой возврат по своей сути означает только то, что покупатель передал товар во владение поставщика (продавца) без передачи права собственности.
Возможность продажи товара несобственником.
В практике достаточно часто можно встретить ситуации, когда товар продается по цепочке поставок.
При этом практике также известны случаи, когда поставщик (продавец) при продаже товара для целей его последующей продажи дает разрешение покупателю отчуждать товар третьим лицам несмотря на то, что право собственности возникнет у покупателя только после уплаты полной цены.
В целом, указанная конструкция попадает под правовое регулирование ст. 461 ГК, но при условии, что в договоре имеется оговорка, разрешающая покупателю распоряжаться товаром. Если такой оговорки нет, то все последующие сделки по перепродаже товара будут являться ничтожными в силу запрета, действующего из ст. 461 ГК по умолчанию.
У внимательного читателя могут возникнуть обоснованные сомнения в том, на каком правовом основании покупатель может отчуждать товар третьему лицу, если он сам не является собственником? Как возникает право собственности у конечного приобретателя, если право собственности в силу диспозитивности ст. 224 ГК и ст. 461 ГК сохраняется за поставщиком (продавцом) до оговоренного договором поставки (купли-продажи) момента?
К сожалению, до настоящего времени ни закон, ни доктрина, ни судебная практика не дают прямых ответов на поставленные вопросы.
Стоит еще раз напомнить, что п. 1 ст. 424 ГК возлагает на продавца, отчуждающего товар, обязательство перенести право собственности на нее.
Соответственно, если покупателю разрешено отчуждать товар, то такой покупатель, будучи поставщиком (продавцом) в последующей цепочке продажи товара, не может исполнить обязательство перед третьим лицом по передаче права собственности. Такой поставщик (продавец) сам не является собственником товара.
Как представляется, включение в договор поставки (купли-продажи) условия, разрешающего покупателю отчуждать товар наделяет такой договор элементами комиссии (ст. 880 ГК, п. 1 ст. 886 ГК), когда покупатель продает от собственного имени чужой товар третьему лицу, но с разрешения поставщика (продавца).
Если это так, то в этом можно найти логическое объяснение момента, когда право собственности на товар возникает у третьего лица. В частности, после отчуждения покупателем товара третьему лицу право собственности прекратится у поставщика (продавца) и возникнет у третьего лица.
Если же отклонить этот подход, то конечный результат можно представить следующим образом: в случае перепродажи товара у третьего лица не может возникнуть право собственности на товар до тех пор, пока покупатель, которому было разрешено распоряжаться товаром, например, не произведет полный расчет с поставщиком (продавцом).
Применяя диспозитивность нормы ст. 461 ГК, также нужно учитывать возможные последствия, например, в случае продажи третьему лицу поставщик (продавец) уже не сможет истребовать товар ни у покупателя (ч. 2 ст. 461 ГК), ни у третьего лица (ст. 282 ГК, ст. 283 ГК).
Несмотря на указанное, применение норм ст. 461 ГК в договорной практике является очевидным плюсом, поскольку, во-первых, предоставляет возможность наделить покупателя распорядительными полномочиями в отношении товара, собственником которого он не является, а во-вторых, обосновать причины возврата товара после его передачи покупателю, а именно: в связи с невозможностью реализовать товар при последующей продаже (перепродаже).
Возможность продажи товара несобственником: иные варианты.
По общему правилу, декларированного ст. 210 ГК, только собственник наделен распорядительными полномочиями по отчуждению, принадлежащего ему имущества (товара).
Соответственно, если товар передан покупателю и право собственности при этом сохранилось за поставщиком (продавцом), то отчуждение товара покупателем без специальной оговорки не допускается (ст. 461 ГК). Сделки такого покупателя с третьими лицами, направленные на отчуждение товара могут быть признаны ничтожными.
Таким образом, согласно ГК, возможность отчуждения товара по договору поставки (купли-продажи), по общему правилу, относится к прерогативе собственника товара (ст. 210 ГК, ст. 424 ГК), за некоторым исключением.
Так, ГК предусматривает несколько случаев, когда договор поставки (купли-продажи) может заключаться от имени поставщика (продавца) или иного лица не собственником продаваемого товара, например:
комиссионером, продающим товар комитента, но выступающего в сделке по продаже товара от своего имени (ст. 880 ГК);
доверительным управляющим по продаже имущества, переданного в доверительное управление (ст. 895 ГК);
поверенным, заключающим во исполнение поручения собственника (доверителя) договор поставки (купли-продажи) (ст. 861 ГК);
представителем, заключающим договор поставки (купли-продажи) от имени собственника (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления (ст. 183 ГК).
Таким образом, если договор поставки (купли-продажи) предусматривает условие о сохранении права собственности за поставщиком (продавцом) и допускает покупателю отчуждать товар третьим лицам, то в таком случае можно говорить, что между сторонами возникли правоотношения на основе договора поставки товара (купли-продажи) с элементами иных обязательственных правоотношений, так как в таких правоотношениях присутствует возможность последующего отчуждения товара лицом, не являющимся собственником.
Возврат товара и риск случайной гибели.
Переход риска конкретно регулируется ст. 429 ГК. Так, в соответствии с п. 1 ст. 429 ГК, риск случайной гибели или случайного повреждения переходит от продавца к покупателю при передаче проданного товара.
Таким образом, по общему правилу, переход риска не связан с переходом права собственности на товар. Переход риска прежде всего связан с передачей товара, то есть с поступлением товара во владение покупателя или иного лица (ст. 428 ГК).
В свою очередь переход риска для сторон договора поставки (купли-продажи) означает, что после передачи товара покупатель несет риск уплаты покупной цены при случайной гибели или случайном повреждении товара.
Иными словами, если товар уничтожен, то это не прекращает обязательство покупателя по исполнению им своей обязанности по уплате полной стоимости товара. В свою очередь покупатель не несет ответственности за невозможность исполнения своей обязанности по передаче товара в собственность. Поэтому в силу ч. 1 ст. 429 ГК, в случае гибели товара после его передачи покупателю, поставщик (продавец) освобождается от своей обязанности по передаче покупателю товара в собственность. Поставщик (продавец) не обязан предоставить покупателю замену товара. При этом поставщик (продавец) сохраняет свое право требовать от покупателя оплаты товара.
Переход на покупателя риска случайной гибели товара означает, что на покупателя ложатся экономические убытки, то есть покупатель должен платить за товар, не получив ничего взамен.
На практике, как правило, можно встретить договорные условия, оговаривающие переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара к покупателю с момента его передачи (правило, действующее в силу п. 1 ст. 429 ГК по умолчанию).
Соответственно, в случае возврата товара поставщику (продавцу) риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит обратно к поставщику (продавцу), поскольку переход риска, по общему правилу, увязан с моментом, когда получатель товара вступает в его владение (п. 1 ст. 429 ГК).
Правовая квалификация условий о возврате товара.
Как было отмечено выше, для возврата товара стороны используют различные договорные условия и конструкции.
Вместе с тем, независимо от вариации этих условий, предусмотренная договором возможность возврата товара может быть квалифицирована как односторонний внесудебный отказ от исполнения договора в части (п. 3 ст. 420 ГК), а действие по возврату товара является не чем иным, как последствием изменения договора поставки (купли-продажи) (ст. 423 ГК).
Так, осуществляя одностороннее изменение договора поставки (купли-продажи) поставщик (продавец) или покупатель тем самым реализует свое право на изменение договорных условий, касающихся, например, количества поставляемого товара.
В свою очередь изменение договора поставки (купли-продажи) направлено на изменение порожденных данным договором обязательств, в частности, результатом одностороннего изменения договора поставки (купли-продажи) является одностороннее изменение соответствующих обязательств, которые возникли из данного договора (ст. 288 ГК, ст. 291 ГК, п. 2 ст. 423 ГК).
Одним из признаков изменения обязательств, возникших из договора поставки (купли-продажи) является то, что при возврате изменяется общее количество товаров, которое стороны уже ранее согласовали к продаже. Соответственно, если возврат товара влечет количественное изменение ранее согласованного к поставке товара, то имеет место изменение обязательства в части.
Так, в силу п. 4 ст. 423 ГК основанием для возврата товара является соглашение, заключенное между сторонами на случай урегулирования последствий изменения договора поставки (купли-продажи) в результате одностороннего отказа от его исполнения в части. Указанное соглашение может быть оформлено как отдельный документ, а может быть оформлено как условие договора поставки (купли-продажи), которым стороны предусмотрели последствия на случай его изменения.
Таким образом, условия о возврате товара поставщику (продавцу) могут быть квалифицированы в качестве условий, которыми стороны оговорили изменение договора поставки (купли-продажи) в результате одностороннего отказа от его исполнения в части.
Однако при такой квалификации следует иметь ввиду, что право на изменение договора поставки (купли-продажи) в одностороннем порядке возможно реализовать при условии, что сам договор поставки (купли-продажи) и обязательства, которые из него возникли, являются действующими или по крайней мере не прекращены (иными словами, обязательства должны находится в стадии исполнения либо ожидания исполнения).
В противном случае, возврат товара по недействующему (исполненному) договору поставки (купли-продажи) и(или) по прекращенному обязательству не может изменить как сам договор, так и прекращенное обязательство.
Резюмируя изложенное, можно склониться к той вероятности, что в таком случае возврат товара может означать «обратную» поставку (реализацию). При этом сам факт возврата товара после прекращения обязательства не может являться правовым основанием для его восстановления.
Нереализация товара как отменительное условие.
Согласно ст. 158 ГК, стороны могут поставить возникновение или прекращение правовых последствий по сделке в зависимость от условий (отлагательное и отменительное).
При заключении сделки под условием стороны как правило учитывают определенные или неопределенные будущие обстоятельства в связи с чем могут адаптировать правовые последствия по сделке к изменяющимся обстоятельствам.
Под условием по смыслу ст. 158 ГК понимается как положение, включенное в сделку, которое ставит правовые последствия сделки в зависимость от будущего неопределенного события, так и само это событие.
В случае отменительного условия, сделка прекращается и прекращаются соответствующие права и обязанности, когда оговоренное сторонами условие наступает. На примере договора поставки (купли-продажи) это означает, что указанный договор прекращается и прекращаются права и обязанности (правовые последствия) по нему, как только наступает отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК).
Причем в контексте ст. 158 ГК под сделкой нужно понимать договор, являющийся основанием для возникновения прав и обязанностей.
Таким образом, применительно к договору поставки (купли-продажи) наступление отменительного условия может означать прекращение всех прав и обязанностей, возникших из договора поставки (купли-продажи), если иное не указано в самом договоре.
В частности, в договоре поставки (купли-продажи) стороны могут поставить под отменительное условие прекращение отдельных прав и обязанностей в рамках отношений по договору.
Что касается самого условия, то нужно иметь в виду, что отменительное условие должно зависеть от неопределенного будущего события, оно не должно зависеть от действий сторон. Если условие состоит исключительно из действия, зависящего от одной из сторон, то это потестативное условие.
Если рассматривать нереализацию товара как отменительное условие, то может возникнуть вопрос: какие все-таки права и обязанности могут прекратиться по договору поставки (купли-продажи), если товар передан покупателю в собственность?
Как было указано выше, не запрещено ставить под условие отдельные права и обязанности по сделке. Соответственно в контексте договора поставки (купли-продажи) при наступлении отменительного условия можно вести речь о прекращении некоторых прав и обязанностей, например, может прекратиться право поставщика (продавца) требовать от покупателя уплаты цены за все количество переданного товара, а также прекратиться корреспондирующая данному праву обязанность покупателя.
Однако правовой эффект этих последствий зависит напрямую от самих же сторон, так как договор должен содержать оговорку в отношении отдельных прав и обязанностей, которые прекращаются в связи с наступлением отлагательного условия. В противном случае существует риск, что в случае спора суд может признать прекращенными все права и обязанности по договору поставки (купли-продажи). В таком случае при наступлении отменительного условия будут считаться прекращенными все права и обязанности, включая права и обязанности по возврату нереализованного товара.
Более того, нужно также учитывать, что сам факт нереализации товара третьим лицам весьма сомнительно рассматривать в качестве отменительного условия, поскольку его наступление может зависеть от самого покупателя как стороны сделки. Стоит отметить, что в данном случае реализация товара третьим лицам находится в зоне ответственности и контроля покупателя, а значит может попадать под признаки ч. 2 п. 3 ст. 158 ГК.
Учитывая изложенное, при согласовании условий о возврате товара сторонам рекомендуется более вдумчиво относиться к применению нормы ст. 158 ГК.
Факт прекращения права собственности не является сделкой.
В юридическом сообществе можно встретить мнение, что прекращение права собственности на товар можно поставить под отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК). В частности, предлагаются договорные конструкции, когда отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК) может являться основанием для прекращения права собственности покупателя на ранее переданный товар и для возникновения такого права у поставщика (продавца).
Вместе с тем к такому подходу нужно относиться весьма критично, поскольку он не учитывает некоторые вопросы возникновения, перехода и прекращения права собственности.
Выше уже упоминалось про сделки, а также последствия, которые могут наступить, если они совершены под условиями (ст. 158 ГК). В частности, отменительное условие по п. 2 ст. 158 ГК может действовать только в отношении договора как сделки, но не в отношении прекращении права собственности.
Возникновение, переход и прекращение права собственности на товар (вещь) не является сделкой, поскольку, например, переход права происходит на основании договора как сделки. В свою очередь в п. 2 ст. 219 ГК указано, что именно сделка (договор) является основанием приобретения права собственности. Право следует за вещью (имуществом). Сама вещь (имущество) может отчуждаться собственником или уполномоченным лицом по сделкам (ст. 210 ГК). Право собственности прекращается на каком-либо правовом основании, в том числе при отчуждении собственником своего имущества (п. 1 ст. 236 ГК).
Соответственно факт прекращения права собственности нельзя рассматривать как самостоятельную сделку.
В свою очередь при наступлении отменительного условия, прекращается не право собственности на товар, прекращается действие сделки, во исполнение которой к покупателю перешло право собственности (п. 2 ст. 158 ГК).
Прекращение действия сделки не может являться основанием для прекращения права собственности на ранее переданный товар, поскольку правовое основание (сделка), во исполнение которого покупатель приобрел право собственности, не утратило силу с самого начала. Отменительное условие прекращает действие сделки на будущее. Соответственно договор поставки (купли-продажи) как сделка, являясь правовым основанием для приобретения права собственности при наступлении отменительного условия не аннулируется вообще. Чтобы вернуть право собственности на товар к поставщику (продавцу) нужно затронуть само правовое основание (сделку), что в случае с отменительным условием не происходит.
Возврат товара как (не)реализация.
Будет ли возврат товара являться реализацией или нет зависит от того, как стороны сформулируют договорные условия относительно перехода права собственности.
Напомним, что по умолчанию право собственности на товар возникает у покупателя с момента передачи (п. 1 ст. 224 ГК). Однако в силу диспозитивности п. 1 ст. 224 ГК можно предусмотреть иной момент, когда право собственности на товар возникнет у покупателя.
Под реализацией товара следует понимать отчуждение товара одним лицом другому лицу (выполнение работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу), передача имущественных прав одним лицом другому лицу на возмездной или безвозмездной основе вне зависимости от способа приобретения прав на товары (результаты выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав или формы соответствующих сделок (п. 1 ст. 31 НК).
В действующем ГК термин «отчуждение» прямо не определен, но используется в нескольких положениях. Исходя из смысла ст. 129, ст. 210 ГК, ст. 219 ГК, ст. 236 ГК отчуждение как гражданско-правовой термин может означать добровольную договорную передачу и утрату права собственности на имущество (вещь, товар).
Если право собственности на товар перешло к покупателю, то возврат товара поставщику (продавцу) в контексте п. 1 ст. 31 НК будет означать реализацию. Если же покупатель производит возврат товара к его собственнику (поставщику (продавцу), то такой возврат не попадает под признаки п. 1 ст. 31 НК, а значит не является реализацией.
Соответственно возврат товара может признаваться реализацией только при наличии признаков отчуждения, то есть в том случае, когда стороны определили, что право собственности следует за переданным товаром.
Договор поставки (купли-продажи) как основание для возврата товара.
На практике может возникнуть недопонимание, на каком основании покупатель осуществляет возврат товара поставщику (продавцу) и какие сведения необходимо указывать в первичной и иной документации.
Полагаем, что данный вопрос разрешается посредством общих норм о договорном и обязательственном праве, но при условии, что в договоре поставки (купли-продажи) стороны предусмотрели условие о возврате товара.
Во-первых, нужно понимать, что договор является основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 390 ГК).
Во-вторых, из договора может возникнуть не одно, а несколько прав и обязанностей (обязательств), например, неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами, гарантийные обязательства, включая обязательство по возврату товара, убытки и т.д.
В-третьих, само условие в договоре поставки (купли-продажи) по вопросу возврата товара при наступлении определенных обстоятельств является самостоятельным обязательством, возникшим из указанного договора и полностью попадает под признаки ст. 288 ГК, ст. 390 ГК.
В-четвертых, если договор поставки (купли-продажи) является основанием для возврата товаров только при наступлении определенных обстоятельств, то до наступления указанных обстоятельств обязательство по возврату товара находится в стадии ожидания, а сам договор поставки (купли-продажи) считается в данной части действующим.
Таким образом, правовым основанием для возврата товара поставщику (продавцу) может являться тот же договор поставки (купли-продажи), на основании которого изначально производилась поставка товара покупателю.
Условия, на которых может быть произведен возврат товара (при условии перехода права собственности к покупателю).
На практике можно встретить ситуации, когда в договоре поставки (купли-продажи) стороны предусматривают возможность возврата товара, а также иные условия. При этом в договорах поставки (купли-продажи) могут отсутствовать положения, оговаривающие права и обязанности сторон, порядок и условия, на которых будет производится возврат товара, распределение риска и т.п.
На первый взгляд может показаться, что в такой ситуации стороны не согласовали все условия для возврата товара, а значит, товар можно не возвращать.
Вместе с тем такое утверждение будет ошибочным, поскольку заполнить существующие пробелы договорных отношений смогут нормы ГК о поставке товара (купле-продаже).
Так, если условие о возврате товара возникло из договора поставки (купли-продажи), то возврат товара по своей сути является договорным обязательством (ст. 288 ГК, ст. 390 ГК). Соответственно правоотношения по возврату товара могут регулироваться установленными в ГК правилами, которые регламентируют содержание договора поставки товара (договора купли-продажи), или иных договоров, которые могут применяться к отношениям сторон.
Заключение договора является юридическим фактом, наступление которого является условием для возникновения обязательств, которые были предусмотрены как самим договором, так нормами ГК, восполняющими пробел в соответствующих правоотношениях сторон. Указанное означает, что правоотношения сторон, касающиеся, в том числе условий и порядка возврата товара, будут регулироваться положениями ГК о поставке товара (ст. 476 ГК – ст. 494 ГК) и купле-продаже (ст. 424 ГК – ст. 461 ГК).
В п. 5 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» указано, что правоотношения сторон следует квалифицировать как правоотношения, вытекающие из договора поставки товаров, при наличии признаков, содержащихся в ст. 476 ГК, независимо от того, как в тексте договора названы сам договор, его участники и способ передачи товара.
На основании ч. 1 п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Исходя из ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК, п. 3 ст. 425 ГК, п. 1 ст. 427 ГК, ст. 476 ГК существенными условиями договора поставки товаров являются условия о предмете договора (о наименовании, количестве товаров или порядке их определения), условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (о сроке поставки товаров или порядке его определения), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, если условие о возврате товара предусматривает порядок определения наименования, количества товаров, то такое условие будет порождать характерные для договора поставки товара (купли-продажи) правовые последствия, а значит в вопросах возврата товара поставщик (продавец) и покупатель может опираться на положения ст. 476 ГК – ст. 494 ГК, ст. 424 ГК – ст. 461 ГК, а также на иные нормы законодательства (если применимо).
Краткие выводы.
Как показывает практика, не все знают о существовании в ГК ст. 461, которая предусматривает механизм, когда стороны могут указать в договоре поставки (купли-продажи) условие о том, что право собственности на товар может быть сохранено за поставщиком (продавцом), например, до оплаты товара или наступления иного обстоятельства. При этом стороны в договоре поставки (купли-продажи) могут предусмотреть право покупателя распоряжаться товаром несмотря на то, что покупатель не стал собственником.
Нужно иметь в виду, что несмотря на такую оговорку поставщик (продавец) может быть лишен возможности требовать от покупателя возврата товара, если товар был продан третьему лицу или переработан и т.д. Соответственно право собственности на товар у такого поставщика (продавца) прекращается.
Возврат товара происходит в рамках исполнения специального соглашения о возврате, которое можно рассматривать как дополнительное обязательство, предусмотренное договором поставки (купли-продажи) или отдельным соглашением сторон.
При этом возврат товара должен признаваться «обратной» поставкой (реализацией), когда товар возвращает собственник, либо в случае возврата товара по прекращенному (исполненному надлежащим образом) обязательству из договора поставки (купли-продажи).
Заключение договора поставки (купли-продажи) с элементами сделки, совершенной под отменительным условием (п. 2 ст. 158 ГК) является весьма сомнительной конструкцией, порождающей много вопросов и неопределенностей. В связи с чем сторонам рекомендуется более ответственнее относиться к применению норм о сделках, совершенных под условием.
Следовательно, передача товара от одного лица к другому лицу в рамках исполнения условий договора поставки (купли-продажи), в котором содержится условие о возврате товара с юридической стороны будет означать две сделки (поставка товара (купля-продажа) и действие по возврату товара), что влечет за собой последовательное возникновение права собственности на товар у одного приобретателя и прекращение такого права у другого.
Ссылаясь на принцип свободы договора стороны прежде всего должны учитывать императивные нормы ГК, действие которых стороны не вправе изменить либо отвергнуть своими условиями договора (ст. 391 ГК, ст. 392 ГК).
Соответственно, если право собственности уже возникло у одного лица, то никаким условием договора ранее возникшие правовые последствия (правовой эффект) уже не отменить.
Если стороны желают выстраивать свои правоотношения по возврату товара без риска «обратной» поставки (купли-продажи), то начинать нужно не с принципа свободы договора, а с изучения вопроса о переходе права собственности, действующего по умолчанию в соответствии с п. 1 ст. 224 ГК.
Момент перехода права собственности по договору поставки (купли-продажи): соотношение с исполнением обязательства и действием договора.
Как было указано выше, по общему правилу, право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п. 1 ст. 224 ГК).
Таким образом, в силу указанной нормы, поставщик (продавец) несмотря на передачу товара может сохранить за собой право собственности на продаваемый товар до определенного договором момента.
В свою очередь данный момент может быть связан, например, с самой передачей товара, с уплатой полной цены или соответствующей части, с наступлением определенной даты, заключением договора или с иным фактом.
В этом случае покупатель приобретает право собственности не при получении товара, а только при наступлении момента, указанного в договоре поставки (купли-продажи). Как только этот момент наступит право собственности без каких-либо дополнительных действий и заявлений сторон возникает у покупателя.
В силу п. 1 ст. 424 ГК основной обязанностью продавца является передача имущества (вещь, товар) и передача собственности на него.
Соответственно независимо от передачи товара покупателю поставщик (продавец) может оставаться собственником товара и быть обязанным по договору поставки (купли-продажи) до наступления момента, предусмотренного таким договором, когда право собственности на товар перейдет к покупателю.
Как следствие, до указанного договором поставки (купли-продажи) момента обязательство поставщика (продавца) по передаче товара в собственность и сам договор поставки (купли-продажи) будут являться действующими несмотря на надлежащее исполнение поставщиком (продавцом) обязанности по передаче товара во владение покупателя. О прекращении обязательства поставщика (продавца) можно будет вести речь лишь тогда, когда покупатель станет собственником товара (п. 1 ст. 379 ГК).
Если обязательство, как и договор поставки (купли-продажи) действует, то в рамках действующего договора поставки (купли-продажи) стороны могут оговорить возможность возврата товара поставщику.
Причем возврат товара в рамках действующего обязательства и договора поставки не будет попадать под признаки «обратной» поставки (обратной реализации), поскольку в рамках такого договора право собственности у покупателя не возникло. В таком случае можно говорить лишь о том, что поставщик (продавец) передал покупателю товар во владение, но не передал собственности на него.
Таким образом, возврат товара поставщику (продавцу), при том условии, что право собственности на товар у покупателя на момент его возврата не возникло, не может признаваться «обратной» поставкой (реализацией), так такой возврат по своей сути означает только то, что покупатель передал товар во владение поставщика (продавца) без передачи права собственности.
Возможность продажи товара несобственником.
В практике достаточно часто можно встретить ситуации, когда товар продается по цепочке поставок.
При этом практике также известны случаи, когда поставщик (продавец) при продаже товара для целей его последующей продажи дает разрешение покупателю отчуждать товар третьим лицам несмотря на то, что право собственности возникнет у покупателя только после уплаты полной цены.
В целом, указанная конструкция попадает под правовое регулирование ст. 461 ГК, но при условии, что в договоре имеется оговорка, разрешающая покупателю распоряжаться товаром. Если такой оговорки нет, то все последующие сделки по перепродаже товара будут являться ничтожными в силу запрета, действующего из ст. 461 ГК по умолчанию.
У внимательного читателя могут возникнуть обоснованные сомнения в том, на каком правовом основании покупатель может отчуждать товар третьему лицу, если он сам не является собственником? Как возникает право собственности у конечного приобретателя, если право собственности в силу диспозитивности ст. 224 ГК и ст. 461 ГК сохраняется за поставщиком (продавцом) до оговоренного договором поставки (купли-продажи) момента?
К сожалению, до настоящего времени ни закон, ни доктрина, ни судебная практика не дают прямых ответов на поставленные вопросы.
Стоит еще раз напомнить, что п. 1 ст. 424 ГК возлагает на продавца, отчуждающего товар, обязательство перенести право собственности на нее.
Соответственно, если покупателю разрешено отчуждать товар, то такой покупатель, будучи поставщиком (продавцом) в последующей цепочке продажи товара, не может исполнить обязательство перед третьим лицом по передаче права собственности. Такой поставщик (продавец) сам не является собственником товара.
Как представляется, включение в договор поставки (купли-продажи) условия, разрешающего покупателю отчуждать товар наделяет такой договор элементами комиссии (ст. 880 ГК, п. 1 ст. 886 ГК), когда покупатель продает от собственного имени чужой товар третьему лицу, но с разрешения поставщика (продавца).
Если это так, то в этом можно найти логическое объяснение момента, когда право собственности на товар возникает у третьего лица. В частности, после отчуждения покупателем товара третьему лицу право собственности прекратится у поставщика (продавца) и возникнет у третьего лица.
Если же отклонить этот подход, то конечный результат можно представить следующим образом: в случае перепродажи товара у третьего лица не может возникнуть право собственности на товар до тех пор, пока покупатель, которому было разрешено распоряжаться товаром, например, не произведет полный расчет с поставщиком (продавцом).
Применяя диспозитивность нормы ст. 461 ГК, также нужно учитывать возможные последствия, например, в случае продажи третьему лицу поставщик (продавец) уже не сможет истребовать товар ни у покупателя (ч. 2 ст. 461 ГК), ни у третьего лица (ст. 282 ГК, ст. 283 ГК).
Несмотря на указанное, применение норм ст. 461 ГК в договорной практике является очевидным плюсом, поскольку, во-первых, предоставляет возможность наделить покупателя распорядительными полномочиями в отношении товара, собственником которого он не является, а во-вторых, обосновать причины возврата товара после его передачи покупателю, а именно: в связи с невозможностью реализовать товар при последующей продаже (перепродаже).
Возможность продажи товара несобственником: иные варианты.
По общему правилу, декларированного ст. 210 ГК, только собственник наделен распорядительными полномочиями по отчуждению, принадлежащего ему имущества (товара).
Соответственно, если товар передан покупателю и право собственности при этом сохранилось за поставщиком (продавцом), то отчуждение товара покупателем без специальной оговорки не допускается (ст. 461 ГК). Сделки такого покупателя с третьими лицами, направленные на отчуждение товара могут быть признаны ничтожными.
Таким образом, согласно ГК, возможность отчуждения товара по договору поставки (купли-продажи), по общему правилу, относится к прерогативе собственника товара (ст. 210 ГК, ст. 424 ГК), за некоторым исключением.
Так, ГК предусматривает несколько случаев, когда договор поставки (купли-продажи) может заключаться от имени поставщика (продавца) или иного лица не собственником продаваемого товара, например:
комиссионером, продающим товар комитента, но выступающего в сделке по продаже товара от своего имени (ст. 880 ГК);
доверительным управляющим по продаже имущества, переданного в доверительное управление (ст. 895 ГК);
поверенным, заключающим во исполнение поручения собственника (доверителя) договор поставки (купли-продажи) (ст. 861 ГК);
представителем, заключающим договор поставки (купли-продажи) от имени собственника (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления (ст. 183 ГК).
Таким образом, если договор поставки (купли-продажи) предусматривает условие о сохранении права собственности за поставщиком (продавцом) и допускает покупателю отчуждать товар третьим лицам, то в таком случае можно говорить, что между сторонами возникли правоотношения на основе договора поставки товара (купли-продажи) с элементами иных обязательственных правоотношений, так как в таких правоотношениях присутствует возможность последующего отчуждения товара лицом, не являющимся собственником.
Возврат товара и риск случайной гибели.
Переход риска конкретно регулируется ст. 429 ГК. Так, в соответствии с п. 1 ст. 429 ГК, риск случайной гибели или случайного повреждения переходит от продавца к покупателю при передаче проданного товара.
Таким образом, по общему правилу, переход риска не связан с переходом права собственности на товар. Переход риска прежде всего связан с передачей товара, то есть с поступлением товара во владение покупателя или иного лица (ст. 428 ГК).
В свою очередь переход риска для сторон договора поставки (купли-продажи) означает, что после передачи товара покупатель несет риск уплаты покупной цены при случайной гибели или случайном повреждении товара.
Иными словами, если товар уничтожен, то это не прекращает обязательство покупателя по исполнению им своей обязанности по уплате полной стоимости товара. В свою очередь покупатель не несет ответственности за невозможность исполнения своей обязанности по передаче товара в собственность. Поэтому в силу ч. 1 ст. 429 ГК, в случае гибели товара после его передачи покупателю, поставщик (продавец) освобождается от своей обязанности по передаче покупателю товара в собственность. Поставщик (продавец) не обязан предоставить покупателю замену товара. При этом поставщик (продавец) сохраняет свое право требовать от покупателя оплаты товара.
Переход на покупателя риска случайной гибели товара означает, что на покупателя ложатся экономические убытки, то есть покупатель должен платить за товар, не получив ничего взамен.
На практике, как правило, можно встретить договорные условия, оговаривающие переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара к покупателю с момента его передачи (правило, действующее в силу п. 1 ст. 429 ГК по умолчанию).
Соответственно, в случае возврата товара поставщику (продавцу) риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит обратно к поставщику (продавцу), поскольку переход риска, по общему правилу, увязан с моментом, когда получатель товара вступает в его владение (п. 1 ст. 429 ГК).
Правовая квалификация условий о возврате товара.
Как было отмечено выше, для возврата товара стороны используют различные договорные условия и конструкции.
Вместе с тем, независимо от вариации этих условий, предусмотренная договором возможность возврата товара может быть квалифицирована как односторонний внесудебный отказ от исполнения договора в части (п. 3 ст. 420 ГК), а действие по возврату товара является не чем иным, как последствием изменения договора поставки (купли-продажи) (ст. 423 ГК).
Так, осуществляя одностороннее изменение договора поставки (купли-продажи) поставщик (продавец) или покупатель тем самым реализует свое право на изменение договорных условий, касающихся, например, количества поставляемого товара.
В свою очередь изменение договора поставки (купли-продажи) направлено на изменение порожденных данным договором обязательств, в частности, результатом одностороннего изменения договора поставки (купли-продажи) является одностороннее изменение соответствующих обязательств, которые возникли из данного договора (ст. 288 ГК, ст. 291 ГК, п. 2 ст. 423 ГК).
Одним из признаков изменения обязательств, возникших из договора поставки (купли-продажи) является то, что при возврате изменяется общее количество товаров, которое стороны уже ранее согласовали к продаже. Соответственно, если возврат товара влечет количественное изменение ранее согласованного к поставке товара, то имеет место изменение обязательства в части.
Так, в силу п. 4 ст. 423 ГК основанием для возврата товара является соглашение, заключенное между сторонами на случай урегулирования последствий изменения договора поставки (купли-продажи) в результате одностороннего отказа от его исполнения в части. Указанное соглашение может быть оформлено как отдельный документ, а может быть оформлено как условие договора поставки (купли-продажи), которым стороны предусмотрели последствия на случай его изменения.
Таким образом, условия о возврате товара поставщику (продавцу) могут быть квалифицированы в качестве условий, которыми стороны оговорили изменение договора поставки (купли-продажи) в результате одностороннего отказа от его исполнения в части.
Однако при такой квалификации следует иметь ввиду, что право на изменение договора поставки (купли-продажи) в одностороннем порядке возможно реализовать при условии, что сам договор поставки (купли-продажи) и обязательства, которые из него возникли, являются действующими или по крайней мере не прекращены (иными словами, обязательства должны находится в стадии исполнения либо ожидания исполнения).
В противном случае, возврат товара по недействующему (исполненному) договору поставки (купли-продажи) и(или) по прекращенному обязательству не может изменить как сам договор, так и прекращенное обязательство.
Резюмируя изложенное, можно склониться к той вероятности, что в таком случае возврат товара может означать «обратную» поставку (реализацию). При этом сам факт возврата товара после прекращения обязательства не может являться правовым основанием для его восстановления.
Нереализация товара как отменительное условие.
Согласно ст. 158 ГК, стороны могут поставить возникновение или прекращение правовых последствий по сделке в зависимость от условий (отлагательное и отменительное).
При заключении сделки под условием стороны как правило учитывают определенные или неопределенные будущие обстоятельства в связи с чем могут адаптировать правовые последствия по сделке к изменяющимся обстоятельствам.
Под условием по смыслу ст. 158 ГК понимается как положение, включенное в сделку, которое ставит правовые последствия сделки в зависимость от будущего неопределенного события, так и само это событие.
В случае отменительного условия, сделка прекращается и прекращаются соответствующие права и обязанности, когда оговоренное сторонами условие наступает. На примере договора поставки (купли-продажи) это означает, что указанный договор прекращается и прекращаются права и обязанности (правовые последствия) по нему, как только наступает отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК).
Причем в контексте ст. 158 ГК под сделкой нужно понимать договор, являющийся основанием для возникновения прав и обязанностей.
Таким образом, применительно к договору поставки (купли-продажи) наступление отменительного условия может означать прекращение всех прав и обязанностей, возникших из договора поставки (купли-продажи), если иное не указано в самом договоре.
В частности, в договоре поставки (купли-продажи) стороны могут поставить под отменительное условие прекращение отдельных прав и обязанностей в рамках отношений по договору.
Что касается самого условия, то нужно иметь в виду, что отменительное условие должно зависеть от неопределенного будущего события, оно не должно зависеть от действий сторон. Если условие состоит исключительно из действия, зависящего от одной из сторон, то это потестативное условие.
Если рассматривать нереализацию товара как отменительное условие, то может возникнуть вопрос: какие все-таки права и обязанности могут прекратиться по договору поставки (купли-продажи), если товар передан покупателю в собственность?
Как было указано выше, не запрещено ставить под условие отдельные права и обязанности по сделке. Соответственно в контексте договора поставки (купли-продажи) при наступлении отменительного условия можно вести речь о прекращении некоторых прав и обязанностей, например, может прекратиться право поставщика (продавца) требовать от покупателя уплаты цены за все количество переданного товара, а также прекратиться корреспондирующая данному праву обязанность покупателя.
Однако правовой эффект этих последствий зависит напрямую от самих же сторон, так как договор должен содержать оговорку в отношении отдельных прав и обязанностей, которые прекращаются в связи с наступлением отлагательного условия. В противном случае существует риск, что в случае спора суд может признать прекращенными все права и обязанности по договору поставки (купли-продажи). В таком случае при наступлении отменительного условия будут считаться прекращенными все права и обязанности, включая права и обязанности по возврату нереализованного товара.
Более того, нужно также учитывать, что сам факт нереализации товара третьим лицам весьма сомнительно рассматривать в качестве отменительного условия, поскольку его наступление может зависеть от самого покупателя как стороны сделки. Стоит отметить, что в данном случае реализация товара третьим лицам находится в зоне ответственности и контроля покупателя, а значит может попадать под признаки ч. 2 п. 3 ст. 158 ГК.
Учитывая изложенное, при согласовании условий о возврате товара сторонам рекомендуется более вдумчиво относиться к применению нормы ст. 158 ГК.
Факт прекращения права собственности не является сделкой.
В юридическом сообществе можно встретить мнение, что прекращение права собственности на товар можно поставить под отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК). В частности, предлагаются договорные конструкции, когда отменительное условие (п. 2 ст. 158 ГК) может являться основанием для прекращения права собственности покупателя на ранее переданный товар и для возникновения такого права у поставщика (продавца).
Вместе с тем к такому подходу нужно относиться весьма критично, поскольку он не учитывает некоторые вопросы возникновения, перехода и прекращения права собственности.
Выше уже упоминалось про сделки, а также последствия, которые могут наступить, если они совершены под условиями (ст. 158 ГК). В частности, отменительное условие по п. 2 ст. 158 ГК может действовать только в отношении договора как сделки, но не в отношении прекращении права собственности.
Возникновение, переход и прекращение права собственности на товар (вещь) не является сделкой, поскольку, например, переход права происходит на основании договора как сделки. В свою очередь в п. 2 ст. 219 ГК указано, что именно сделка (договор) является основанием приобретения права собственности. Право следует за вещью (имуществом). Сама вещь (имущество) может отчуждаться собственником или уполномоченным лицом по сделкам (ст. 210 ГК). Право собственности прекращается на каком-либо правовом основании, в том числе при отчуждении собственником своего имущества (п. 1 ст. 236 ГК).
Соответственно факт прекращения права собственности нельзя рассматривать как самостоятельную сделку.
В свою очередь при наступлении отменительного условия, прекращается не право собственности на товар, прекращается действие сделки, во исполнение которой к покупателю перешло право собственности (п. 2 ст. 158 ГК).
Прекращение действия сделки не может являться основанием для прекращения права собственности на ранее переданный товар, поскольку правовое основание (сделка), во исполнение которого покупатель приобрел право собственности, не утратило силу с самого начала. Отменительное условие прекращает действие сделки на будущее. Соответственно договор поставки (купли-продажи) как сделка, являясь правовым основанием для приобретения права собственности при наступлении отменительного условия не аннулируется вообще. Чтобы вернуть право собственности на товар к поставщику (продавцу) нужно затронуть само правовое основание (сделку), что в случае с отменительным условием не происходит.
Возврат товара как (не)реализация.
Будет ли возврат товара являться реализацией или нет зависит от того, как стороны сформулируют договорные условия относительно перехода права собственности.
Напомним, что по умолчанию право собственности на товар возникает у покупателя с момента передачи (п. 1 ст. 224 ГК). Однако в силу диспозитивности п. 1 ст. 224 ГК можно предусмотреть иной момент, когда право собственности на товар возникнет у покупателя.
Под реализацией товара следует понимать отчуждение товара одним лицом другому лицу (выполнение работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу), передача имущественных прав одним лицом другому лицу на возмездной или безвозмездной основе вне зависимости от способа приобретения прав на товары (результаты выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав или формы соответствующих сделок (п. 1 ст. 31 НК).
В действующем ГК термин «отчуждение» прямо не определен, но используется в нескольких положениях. Исходя из смысла ст. 129, ст. 210 ГК, ст. 219 ГК, ст. 236 ГК отчуждение как гражданско-правовой термин может означать добровольную договорную передачу и утрату права собственности на имущество (вещь, товар).
Если право собственности на товар перешло к покупателю, то возврат товара поставщику (продавцу) в контексте п. 1 ст. 31 НК будет означать реализацию. Если же покупатель производит возврат товара к его собственнику (поставщику (продавцу), то такой возврат не попадает под признаки п. 1 ст. 31 НК, а значит не является реализацией.
Соответственно возврат товара может признаваться реализацией только при наличии признаков отчуждения, то есть в том случае, когда стороны определили, что право собственности следует за переданным товаром.
Договор поставки (купли-продажи) как основание для возврата товара.
На практике может возникнуть недопонимание, на каком основании покупатель осуществляет возврат товара поставщику (продавцу) и какие сведения необходимо указывать в первичной и иной документации.
Полагаем, что данный вопрос разрешается посредством общих норм о договорном и обязательственном праве, но при условии, что в договоре поставки (купли-продажи) стороны предусмотрели условие о возврате товара.
Во-первых, нужно понимать, что договор является основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 390 ГК).
Во-вторых, из договора может возникнуть не одно, а несколько прав и обязанностей (обязательств), например, неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами, гарантийные обязательства, включая обязательство по возврату товара, убытки и т.д.
В-третьих, само условие в договоре поставки (купли-продажи) по вопросу возврата товара при наступлении определенных обстоятельств является самостоятельным обязательством, возникшим из указанного договора и полностью попадает под признаки ст. 288 ГК, ст. 390 ГК.
В-четвертых, если договор поставки (купли-продажи) является основанием для возврата товаров только при наступлении определенных обстоятельств, то до наступления указанных обстоятельств обязательство по возврату товара находится в стадии ожидания, а сам договор поставки (купли-продажи) считается в данной части действующим.
Таким образом, правовым основанием для возврата товара поставщику (продавцу) может являться тот же договор поставки (купли-продажи), на основании которого изначально производилась поставка товара покупателю.
Условия, на которых может быть произведен возврат товара (при условии перехода права собственности к покупателю).
На практике можно встретить ситуации, когда в договоре поставки (купли-продажи) стороны предусматривают возможность возврата товара, а также иные условия. При этом в договорах поставки (купли-продажи) могут отсутствовать положения, оговаривающие права и обязанности сторон, порядок и условия, на которых будет производится возврат товара, распределение риска и т.п.
На первый взгляд может показаться, что в такой ситуации стороны не согласовали все условия для возврата товара, а значит, товар можно не возвращать.
Вместе с тем такое утверждение будет ошибочным, поскольку заполнить существующие пробелы договорных отношений смогут нормы ГК о поставке товара (купле-продаже).
Так, если условие о возврате товара возникло из договора поставки (купли-продажи), то возврат товара по своей сути является договорным обязательством (ст. 288 ГК, ст. 390 ГК). Соответственно правоотношения по возврату товара могут регулироваться установленными в ГК правилами, которые регламентируют содержание договора поставки товара (договора купли-продажи), или иных договоров, которые могут применяться к отношениям сторон.
Заключение договора является юридическим фактом, наступление которого является условием для возникновения обязательств, которые были предусмотрены как самим договором, так нормами ГК, восполняющими пробел в соответствующих правоотношениях сторон. Указанное означает, что правоотношения сторон, касающиеся, в том числе условий и порядка возврата товара, будут регулироваться положениями ГК о поставке товара (ст. 476 ГК – ст. 494 ГК) и купле-продаже (ст. 424 ГК – ст. 461 ГК).
В п. 5 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров» указано, что правоотношения сторон следует квалифицировать как правоотношения, вытекающие из договора поставки товаров, при наличии признаков, содержащихся в ст. 476 ГК, независимо от того, как в тексте договора названы сам договор, его участники и способ передачи товара.
На основании ч. 1 п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Исходя из ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК, п. 3 ст. 425 ГК, п. 1 ст. 427 ГК, ст. 476 ГК существенными условиями договора поставки товаров являются условия о предмете договора (о наименовании, количестве товаров или порядке их определения), условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (о сроке поставки товаров или порядке его определения), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Таким образом, если условие о возврате товара предусматривает порядок определения наименования, количества товаров, то такое условие будет порождать характерные для договора поставки товара (купли-продажи) правовые последствия, а значит в вопросах возврата товара поставщик (продавец) и покупатель может опираться на положения ст. 476 ГК – ст. 494 ГК, ст. 424 ГК – ст. 461 ГК, а также на иные нормы законодательства (если применимо).
Краткие выводы.
Как показывает практика, не все знают о существовании в ГК ст. 461, которая предусматривает механизм, когда стороны могут указать в договоре поставки (купли-продажи) условие о том, что право собственности на товар может быть сохранено за поставщиком (продавцом), например, до оплаты товара или наступления иного обстоятельства. При этом стороны в договоре поставки (купли-продажи) могут предусмотреть право покупателя распоряжаться товаром несмотря на то, что покупатель не стал собственником.
Нужно иметь в виду, что несмотря на такую оговорку поставщик (продавец) может быть лишен возможности требовать от покупателя возврата товара, если товар был продан третьему лицу или переработан и т.д. Соответственно право собственности на товар у такого поставщика (продавца) прекращается.
Возврат товара происходит в рамках исполнения специального соглашения о возврате, которое можно рассматривать как дополнительное обязательство, предусмотренное договором поставки (купли-продажи) или отдельным соглашением сторон.
При этом возврат товара должен признаваться «обратной» поставкой (реализацией), когда товар возвращает собственник, либо в случае возврата товара по прекращенному (исполненному надлежащим образом) обязательству из договора поставки (купли-продажи).
Заключение договора поставки (купли-продажи) с элементами сделки, совершенной под отменительным условием (п. 2 ст. 158 ГК) является весьма сомнительной конструкцией, порождающей много вопросов и неопределенностей. В связи с чем сторонам рекомендуется более ответственнее относиться к применению норм о сделках, совершенных под условием.