О передаче договорной позиции (смене стороны в договоре)
О передаче договорной позиции (смене стороны в договоре)
ГК Беларуси регулирует только уступку отдельных требований и перевод отдельных долгов, а не передачу всех обязательственных отношений, возникших из договора (передача договорной позиции). То есть наше законодательство не предусматривает правовую конструкцию, когда в основной договор вступает новое лицо на стороне кредитора или должника.
Однако, по мнению автора, сейчас в данной правовой конструкции есть практическая необходимость. Передача договорной позиции на стороне кредитора или должника позволяет в целом передать всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Это имеет большое практическое значение, особенно для долгосрочных договоров, например подряда, долевого строительства, хранения, поставки, кредитования и т.п.
Передача договорной позиции - общепризнанный правовой институт. Его прямое регулирование встречается, например, в законодательстве Италии (ст. 1406 ГК Италии), Португалии (ст. 424 ГК Португалии), а также России (ст. 392.3 ГК России). Между тем в большинстве юрисдикций, независимо от того, кодифицирована ли конструкция передачи договорной позиции или нет, передача договорной позиции понимается как единая юридическая сделка, а не просто как процесс кумулятивного перевода долгов и совокупной уступки требований.
Рассмотрим подробнее, что же такое "передача договорной позиции", какие есть проблемы при реализации этой конструкции, кто является участником соответствующего соглашения, есть ли схожие правовые конструкции и каковы последствия передачи договорной позиции.
1. Общее представление о передаче договорной позиции
Итак, в общем виде передача договорной позиции приводит к тому, что в результате заключения соглашения все права и обязанности, возникшие из основного договора, без изменения их содержания передаются новому лицу (правопреемнику), в результате чего новое лицо (правопреемник) занимает место стороны в основном договоре, а первоначальное лицо (правопредшественник) выходит из данного договора.
Соответственно в передаче договорной позиции можно увидеть сложное, автономное соглашение, которое, как представляется, подчиняется в том числе общим правилам об уступке требования и перевода долга, но при этом поглощается своей самостоятельностью, поскольку приводит к передаче всей совокупности прав и обязанностей, переходящих от одного лица к другому.
Если новое лицо (правопреемник) вступает в существующее договорное отношение, то речь идет исключительно о заключении только одного соглашения, посредством которого новому лицу (правопреемнику) передается весь правовой статус одной из сторон в основном договоре.
В связи с переходом всех взаимных прав и обязанностей (синаллагмой), связанных со вступлением нового лица (правопреемника) в существующие договорные правоотношения, имеет место не сингулярное, а универсальное правопреемство, возникшее на основании соглашения, то есть взаимной договоренности между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником).
Таким образом, передача договорной позиции позволяет передать по сделке всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Такая передача предполагает субъективную передачу единого комплекса прав и обязанностей, вытекающих из договора. Остаются неизменными существенные объективные элементы, происходит лишь субъективная замена.
2. Проблематика передачи договорной позиции
Итак, как уже было отмечено выше, передача договорной позиции, то есть всей совокупности прав и обязанностей, возникших из договора, в ГК Беларуси прямо не регулируется.
Отсутствие регулирования института передачи договорной позиции может быть связано с тем, что на первый взгляд общие правила об уступке требования и переводе долга могут быть достаточными для регулирования данных правоотношений. Но, как видится автору, в том числе из практики России, отсылочное кодифицированное регулирование данного института, а именно принятие ст. 392.3 ГК России в связи с реформой положений ГК России о перемене лиц в обязательстве, не разрешило некоторых практических проблем и не устранило пробелы в правовом регулировании отношений, связанных с передачей договорной позиции. В связи с чем перед Пленумом Верховного Суда России был поставлен вопрос о необходимости устранения данных пробелов путем дачи соответствующих разъяснений.
Для иллюстрации можно процитировать соответствующие нормы, изложенные в российском законодательстве, а также в актах Верховного Суда России, содержащих разъяснения по вопросам судебной практики.
Так, в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 382.3 ГК России).
В свою очередь по смыслу ст. 392.3 ГК России стороны договора и третье лицо вправе согласовать переход всех прав и обязанностей одной из сторон договора третьему лицу. В этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга, в частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику (п. 29 постановления Пленума Верховного Суда России от 21.12.2017 N 54).
Как видим, в ст. 392.3 ГК России содержится подход разделения, согласно которому договорное отношение, как бы сложно это ни казалось, может представлять из себя не более чем комплекс требований, а если он взаимный (синаллагматический), то комплекс требований и долгов. Сочетая передачу всех требований и принятие всех долгов, согласно задумке разработчиков ГК России предполагалось, что можно передать любую договорную позицию.
Однако в упомянутом постановлении Пленума Верховного Суда России уже содержится подход единения, согласно которому посредством соглашения о передаче договорной позиции передаются такие права и переводятся такие долги, в отношении которых ГК России не предполагает совершение отдельной уступки или перевода долга. Иными словами, Пленум Верховного Суда России своим разъяснением по сути расширил пределы правил уступки и перевода долга.
Как видим и как представляется в современном понимании, передача договорной позиции должна поддаваться самостоятельному регулированию, поскольку общие правила об уступке требования и переводе долга не являются достаточными для регулирования отношений, связанных с передачей договорной позиции. В частности, проблема в том, что договорные правоотношения могут создавать такие права и обязанности, которые в чистом виде не могут представлять из себя полноценное требование или долг и, как следствие, в отношении таких прав и обязанностей не могут быть совершены отдельные уступки требования или переводы долгов.
Как представляется автору, в настоящее время при заключении соглашения о передаче договорной позиции необходимо учитывать не только положения гл. 24 ГК Беларуси, но и положения ст. 391 ГК Беларуси. И это прежде всего связано с тем, что передача договорной позиции должна рассматриваться как самостоятельный юридический институт, поскольку, как было указано выше, правила об уступке и переводе долга не обеспечивают полное правовое регулирование отношений, связанных с передачей договорной позиции.
Следовательно, догматически передачу договорной позиции следовало бы понимать как самостоятельный правовой институт договорного универсального правопреемства.
3. Участники соглашения о передаче договорной позиции. Согласие на передачу договорной позиции
При первом приближении передача договорной позиции предполагает наличие сложного юридического состава, выраженного в трех договорных отношениях:
1) основной договор, в котором должно быть заменено первоначальное лицо;
2) договорное обязательство по передаче договорной позиции между первоначальным лицом и новым лицом, упомянутое здесь в причинно-следственной связи;
и 3) соглашение о передаче договорной позиции (распорядительная сделка), влияющее на смену первоначального лица (правопредшественника) на новое лицо (правопреемника).
Передача договорной позиции может иметь место как на стороне кредитора, так и на стороне должника.
Договор и обязательство - это не тождественные понятия. Договор рассматривается в качестве основания возникновения, изменения или прекращения правоотношения, то есть как юридический факт (ст. 390 ГК Беларуси). И совершенно не обязательно, чтобы из договора возникло одно обязательство. В зависимости от экономической связи и интересов сторон из договора может возникнуть не одно, а несколько обязательств, которые возлагаются на обе стороны (двусторонне обязывающий (синаллагматический) договор).
В свою очередь, в п. 1 ст. 288 ГК Беларуси отражено понятие обязательства как правовой связи, в рамках которой одна сторона (должник) связана долгом, обязывающим к тому или иному поведению, а другая (кредитор) наделена корреспондирующим этому долгу правом требования соответствующего поведения. Таким образом, из данной нормы следует, что обязанность одного лица (должника) перед другим лицом (кредитором) является одним из двух элементов обязательства как правовой связи. Второй элемент - это право кредитора требовать от должника исполнения.
Соответственно договорное обязательство неравнозначно договору и тем более неравнозначно всему договорному комплексу прав и обязанностей, так как классический обязательственный договор в подавляющем числе случаев порождает несколько обязательств обеих его сторон. Поэтому договор, который возлагает взаимные обязанности на обе его стороны, устанавливает несколько взаимных обязательств, в рамках которых каждая из сторон договора выступает либо в качестве должника, либо в качестве кредитора.
Поскольку в связи с заключением соглашения, по которому передается договорная позиция по основному договору, происходит переход не только взаимных прав и обязанностей в рамках синаллагматической связи, но и переход иных прав и обязанностей, которые обслуживают договорное правоотношение сторон, то соответственно для эффективной передачи всего комплекса прав и обязанностей требуется согласие заинтересованного лица (оставшейся стороны в основном договоре), то есть лица, которое является кредитором по соответствующим договорным обязательствам. Вышеизложенное объясняется известным правилом, содержащимся в положении ст. 362 ГК Беларуси, так как кредитору не может быть безразлична автономная замена должника, который является противоположной стороной в договоре. Личность должника имеет для кредитора существенное значение.
Соответственно автор полагает, что передача договорной позиции может быть реализована через многостороннюю сделку (п. 3 ст. 155 ГК Беларуси), совершаемую по соглашению всех заинтересованных сторон, а именно: 1) первоначального лица (правопредшественника), который выходит из основного договора; 2) нового лица (правопреемника), который вступает в основой договор на место первоначального лица; 3) оставшейся стороны в основном договоре, которая имеет притязания и обязанности по отношению к первоначальному лицу (правопредшественнику). Участие оставшейся стороны в многосторонней сделке обусловлено тем, что последняя, будучи одновременно кредитором и должником по обязательствам, возникшим из основного договора, должна выразить свое согласие на вступление в такой договор нового лица (правопреемника).
Также можно представить и такую конструкцию, согласно которой согласие оставшейся стороны на передачу договорной позиции может быть дано заранее еще в момент заключения основного договора с первоначальным лицом (правопредшественником) либо выражено позже путем составления отдельного документа.
Не исключена и такая конструкция, согласно которой соглашение, по которому будет передана договорная позиция, может быть заключено между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником), а сама передача поставлена в зависимость (под условие) от согласия оставшейся стороны в основном договоре.
Таким образом, независимо от выбранной модели договорной коммуникации обязательным условием для передачи договорной позиции является согласие оставшейся стороны. Если сторона, оставшаяся в основном договоре, не согласна с заключением соглашения, по которому будет передана вся договорная позиция, то соответственно передача прав и обязанностей не происходит. При отсутствии согласия оставшаяся сторона и первоначальное лицо (правопредшественник) не утрачивают договорную связь из основного договора и остаются связанными по всем договорным обязательствам.
4. Правовые конструкции, схожие с передачей договорной позиции
В законодательстве можно встретить схожие правовые конструкции, когда в силу тех или иных обстоятельств между субъектами происходит передача договорной позиции.
Самый классический пример передачи договорной позиции может встретиться в правоотношениях из договора аренды (п. 1 ст. 588 ГК Беларуси).
Переход права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (п. 1 ст. 588 ГК Беларуси).
Так, из смысла ст. 588 ГК Беларуси вытекает, что новый арендодатель вступает во все права и обязанности прежнего арендодателя, которые возникли из договора аренды, заключенного в то время, когда собственником был прежний арендодатель. То есть при смене собственника объекта аренды происходит замена лица в договоре на стороне арендодателя. Арендодатель передает свою договорную позицию со всей совокупностью прав и обязанностей по договору аренды новому собственнику. Прежний арендодатель выходит из договора аренды, а новый арендодатель становится полноправным договорным контрагентом арендатора, то есть происходит передача договорной позиции с полным переходом всех прав и обязанностей.
Правовым основанием для передачи договорной позиции арендодателя является не договор, по которому передается договорная позиция, а акт законодательства. Соответственно в рамках ст. 588 ГК Беларуси третье лицо (новый арендодатель) вступает в положение арендодателя посредством отчуждения объекта аренды.
Форма дополнительного соглашения к договору аренды при смене собственника арендуемого имущества
Схожее правило, предусматривающее передачу договорной позиции, можно встретить в правоотношениях по поводу аренды земельного участка (ч. 1 ст. 55 КоЗ).
Так, при переходе прав на капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, расположенные на арендуемых земельных участках, или долей в праве на данные объекты к их приобретателям переходят права и обязанности по соответствующим договорам аренды земельного участка на оставшийся срок аренды соответствующего земельного участка.
Как видно, содержание указанной нормы прямо закрепляет возможность передачи договорной позиции в рамках договора аренды земельного участка с переходом всех прав и обязанностей от первоначальной стороны к новой, что само по себе не требует какого-либо более детального догматического пояснения.
Также элементы передачи договорной позиции можно вывести из характера и существа сервитутных обязательств.
Так, закон позволяет установить сервитут соглашением сторон (п. 3 ст. 268, п. 1 ст. 390 ГК Беларуси). Соответственно, в таком соглашении стороны (сервитуарий и собственник) могут предусмотреть различные права и обязанности каждой стороны, например обязанность сервитуария вносить соразмерную плату за пользование недвижимым имуществом, обязанность собственника по обеспечению возможности использовать недвижимое имущество сервитуарием.
Следовательно, при продаже собственником недвижимого имущества, входящие в соглашение об установлении сервитута права и (или) обязанности должны перейти к новому собственнику. В частности, к новому собственнику соседнего недвижимого имущества должно перейти требование о внесении сервитуарием платы за пользование недвижимым имуществом.
Логично представить, что должником по обязательству вносить плату за пользование недвижимым имуществом должно являться не то лицо, которое было собственником недвижимого имущества на момент установления сервитута, а именно то лицо, которое является собственником в определенный период времени.
Иной подход, по мнению автора, не может укладываться в логику существа сервитутных обязательств и объяснять причины, при которых несобственник недвижимого имущества должен исполнять сервитутные обязательства и осуществлять плату при отсутствии факта пользования недвижимым имуществом.
Учитывая изложенное, автор приходит к выводу, что в законодательстве встречаются правовые конструкции, согласно которым производится передача всей совокупности прав и обязанностей, возникших из договора, что также подтверждает легитимацию применения аналогичных конструкций, направленных на передачу всех прав и обязанностей, но на базе соглашения сторон.
Более того, на примере сервитутных обязательств можно увидеть, что частный случай механизма передачи договорной позиции, а именно изменение стороны в обязательственных правоотношениях, может вытекать также и из характера и существа обязательств.
5. Causa передачи договорной позиции
Причины, по которым стороны могут использовать конструкцию передачи договорной позиции, могут быть совершенно разными. В каждом конкретном случае все зависит от объективных обстоятельств либо от существа договорных обязательств. Например, лицо, желающее выйти из договорных правоотношений, может передать договорную позицию потому, что оно в экономическом плане больше не заинтересовано в исполнении договора, либо утрата интереса вызвана объективными обстоятельствами, не позволяющими исполнить свои договорные обязательства в срок.
Передача договорной позиции может иметь место и в том случае, если исполнение договорного обязательства сложилось весьма обременительным по сравнению с тем, как это предполагалось на этапе заключения договора. Например, в случае прекращения одной стороной, которая была связана договором с другой стороной, экономической деятельности в определенной области бизнеса.
Передача договорной позиции стороной, которая потеряла какой-либо экономический интерес в дальнейшем исполнении основного договора, безусловно, может быть ценной для иных лиц, желающих занять место такой стороны в основном договоре. В таком случае сторона, желающая выйти из основного договора, имеет возможность посредством передачи договорной позиции воспользоваться своим правом в обмен на разумное вознаграждение со стороны входящего лица.
В свою очередь, экономический интерес на стороне входящего лица может быть обусловлен тем, что данное лицо сможет принять существующую правовую позицию стороны в основном договоре с конкретным гарантированным контрагентом, который, возможно, уже проверен, а условия исполнения основного договора являются весьма приемлемыми, что безусловно значительно снижает для входящего лица трансакционные издержки.
6. Момент и последствия передачи договорной позиции
Последствия передачи договорной позиции выражены в правовом результате, а именно в полном правопреемстве в статусе стороны основного договора. В результате передачи договорной позиции новое лицо (правопреемник) принимает на себя статус выходящего лица (правопредшественника) с эффектом ex tunc, то есть с самого начала. В таком случае новое лицо (правопреемник) приобретает статус стороны, существовавший на момент заключения основного договора. После такой передачи новое лицо (правопреемник) будет нести ответственность по любым обязательствам, в том числе тем, которые не были исполнены первоначальным лицом (правопредшественником) до момента передачи, например, по гарантийным обязательствам.
По общему правилу, передача всех прав и обязанностей от первоначального лица (правопредшественника) к новому лицу (правопреемнику), то есть осуществление распорядительного действия по передаче договорной позиции, производится одновременно с заключением соглашения о передаче договорной позиции, за исключением случая, когда стороны поставили передачу договорной позиции (передачу всех прав и обязанностей) под условие или определили иной момент такой передачи, например более поздний (эффект ex nunc).
7. Отношения между оставшимся лицом и новым (входящим) лицом при передаче договорной позиции
Передача договорной позиции в основном означает, что первоначальное лицо (правопредшественник) освобождается от основного договора, а новое лицо (правопреемник) становится контрагентом стороны в основном договоре.
К новому лицу (правопреемнику) переходит весь комплекс прав и обязанностей в том виде, в каком такие права и обязанности существовали на момент передачи. После передачи договорной позиции новые права, обязанности и возражения возникают уже у нового лица (правопреемника).
Новое лицо (правопреемник) на ряду с переходом взаимных (синаллагматичеких) прав и обязанностей принимает и иные права, обязанности, существовавшие к моменту передачи, например, если не согласовано иное, то новое лицо (правопреемник) принимает обязанность по уплате неустойки и (или) процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период до момента такой передачи.
Как представляется, передача договорной позиции не должна влиять на толкование основного договора (ст. 401 ГК Беларуси). Тот факт, что новое лицо (правопреемник) по своей сути становится на место первоначального лица (правопредшественника) не может означать, что толкование основного договора должно осуществляться по иным правилам чем те, которые изложены в ст. 401 ГК Беларуси. Толкование основного договора должно осуществляться по тем же правилам как это было бы в случае между первоначальными сторонами основного договора.
В этой связи новое лицо (правопреемник) должно понять и принять основной договор таким образом, как об этом изначально договорились первоначальные стороны при заключении основного договора.
8. Выводы автора по материалу
Подводя итог, автор приходит к следующим выводам. Передача договорной позиции, поскольку она направлена в целом на универсальный переход всех прав и обязанностей, возникших из основного договора, является самостоятельной и единой юридической сделкой, которая не может быть разделена на множество отдельных уступок и перевод долгов.
На первый взгляд процесс передачи договорной позиции кажется простым: одна из сторон основного договора заменяется, и после этого основной договор продолжает действовать между новыми сторонами. Однако сложность и изменчивость положения стороны, в том числе по отношению к другой стороне, порождают множество вопросов в связи с передачей договорной позиции, раскрыть которые в рамках настоящей статьи даже в сжатой форме не представляется возможным.
Само соглашение о передаче договорной позиции скорее представляет непоименованный договор нежели смешанный, поскольку, как было отмечено выше, простое сочетание правил об уступке требования и перевода долга для достижения цели передачи договорной позиции явно недостаточно.
При первом приближении правовая конструкция соглашения о передаче договорной позиции представляет собой sui generis (единственная в своем роде), поскольку имеет соответствующие правовые элементы, которые не урегулированы законом.
Также стоит отметить, что в силу отсутствия полного законодательного регулирования к позиции автора, изложенной в настоящей статье, необходимо относиться критически. Все подсвеченные вопросы о передаче договорной позиции на сегодняшний день могут вызывать дискуссии.
Однако, по мнению автора, сейчас в данной правовой конструкции есть практическая необходимость. Передача договорной позиции на стороне кредитора или должника позволяет в целом передать всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Это имеет большое практическое значение, особенно для долгосрочных договоров, например подряда, долевого строительства, хранения, поставки, кредитования и т.п.
Передача договорной позиции - общепризнанный правовой институт. Его прямое регулирование встречается, например, в законодательстве Италии (ст. 1406 ГК Италии), Португалии (ст. 424 ГК Португалии), а также России (ст. 392.3 ГК России). Между тем в большинстве юрисдикций, независимо от того, кодифицирована ли конструкция передачи договорной позиции или нет, передача договорной позиции понимается как единая юридическая сделка, а не просто как процесс кумулятивного перевода долгов и совокупной уступки требований.
Рассмотрим подробнее, что же такое "передача договорной позиции", какие есть проблемы при реализации этой конструкции, кто является участником соответствующего соглашения, есть ли схожие правовые конструкции и каковы последствия передачи договорной позиции.
1. Общее представление о передаче договорной позиции
Итак, в общем виде передача договорной позиции приводит к тому, что в результате заключения соглашения все права и обязанности, возникшие из основного договора, без изменения их содержания передаются новому лицу (правопреемнику), в результате чего новое лицо (правопреемник) занимает место стороны в основном договоре, а первоначальное лицо (правопредшественник) выходит из данного договора.
Соответственно в передаче договорной позиции можно увидеть сложное, автономное соглашение, которое, как представляется, подчиняется в том числе общим правилам об уступке требования и перевода долга, но при этом поглощается своей самостоятельностью, поскольку приводит к передаче всей совокупности прав и обязанностей, переходящих от одного лица к другому.
Если новое лицо (правопреемник) вступает в существующее договорное отношение, то речь идет исключительно о заключении только одного соглашения, посредством которого новому лицу (правопреемнику) передается весь правовой статус одной из сторон в основном договоре.
В связи с переходом всех взаимных прав и обязанностей (синаллагмой), связанных со вступлением нового лица (правопреемника) в существующие договорные правоотношения, имеет место не сингулярное, а универсальное правопреемство, возникшее на основании соглашения, то есть взаимной договоренности между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником).
Таким образом, передача договорной позиции позволяет передать по сделке всю совокупность прав и обязанностей, составляющих договорное правоотношение. Такая передача предполагает субъективную передачу единого комплекса прав и обязанностей, вытекающих из договора. Остаются неизменными существенные объективные элементы, происходит лишь субъективная замена.
2. Проблематика передачи договорной позиции
Итак, как уже было отмечено выше, передача договорной позиции, то есть всей совокупности прав и обязанностей, возникших из договора, в ГК Беларуси прямо не регулируется.
Отсутствие регулирования института передачи договорной позиции может быть связано с тем, что на первый взгляд общие правила об уступке требования и переводе долга могут быть достаточными для регулирования данных правоотношений. Но, как видится автору, в том числе из практики России, отсылочное кодифицированное регулирование данного института, а именно принятие ст. 392.3 ГК России в связи с реформой положений ГК России о перемене лиц в обязательстве, не разрешило некоторых практических проблем и не устранило пробелы в правовом регулировании отношений, связанных с передачей договорной позиции. В связи с чем перед Пленумом Верховного Суда России был поставлен вопрос о необходимости устранения данных пробелов путем дачи соответствующих разъяснений.
Для иллюстрации можно процитировать соответствующие нормы, изложенные в российском законодательстве, а также в актах Верховного Суда России, содержащих разъяснения по вопросам судебной практики.
Так, в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 382.3 ГК России).
В свою очередь по смыслу ст. 392.3 ГК России стороны договора и третье лицо вправе согласовать переход всех прав и обязанностей одной из сторон договора третьему лицу. В этом случае к третьему лицу переходит комплекс прав и обязанностей по договору в целом, в том числе в отношении которых не предполагается совершение отдельной уступки или перевода долга, в частности, по отношению к третьему лицу, вступившему в договор, у кредитора сохраняется право на безакцептное списание денежных средств, если это право было предоставлено кредитору по отношению к первоначальному должнику (п. 29 постановления Пленума Верховного Суда России от 21.12.2017 N 54).
Как видим, в ст. 392.3 ГК России содержится подход разделения, согласно которому договорное отношение, как бы сложно это ни казалось, может представлять из себя не более чем комплекс требований, а если он взаимный (синаллагматический), то комплекс требований и долгов. Сочетая передачу всех требований и принятие всех долгов, согласно задумке разработчиков ГК России предполагалось, что можно передать любую договорную позицию.
Однако в упомянутом постановлении Пленума Верховного Суда России уже содержится подход единения, согласно которому посредством соглашения о передаче договорной позиции передаются такие права и переводятся такие долги, в отношении которых ГК России не предполагает совершение отдельной уступки или перевода долга. Иными словами, Пленум Верховного Суда России своим разъяснением по сути расширил пределы правил уступки и перевода долга.
Как видим и как представляется в современном понимании, передача договорной позиции должна поддаваться самостоятельному регулированию, поскольку общие правила об уступке требования и переводе долга не являются достаточными для регулирования отношений, связанных с передачей договорной позиции. В частности, проблема в том, что договорные правоотношения могут создавать такие права и обязанности, которые в чистом виде не могут представлять из себя полноценное требование или долг и, как следствие, в отношении таких прав и обязанностей не могут быть совершены отдельные уступки требования или переводы долгов.
Как представляется автору, в настоящее время при заключении соглашения о передаче договорной позиции необходимо учитывать не только положения гл. 24 ГК Беларуси, но и положения ст. 391 ГК Беларуси. И это прежде всего связано с тем, что передача договорной позиции должна рассматриваться как самостоятельный юридический институт, поскольку, как было указано выше, правила об уступке и переводе долга не обеспечивают полное правовое регулирование отношений, связанных с передачей договорной позиции.
Следовательно, догматически передачу договорной позиции следовало бы понимать как самостоятельный правовой институт договорного универсального правопреемства.
3. Участники соглашения о передаче договорной позиции. Согласие на передачу договорной позиции
При первом приближении передача договорной позиции предполагает наличие сложного юридического состава, выраженного в трех договорных отношениях:
1) основной договор, в котором должно быть заменено первоначальное лицо;
2) договорное обязательство по передаче договорной позиции между первоначальным лицом и новым лицом, упомянутое здесь в причинно-следственной связи;
и 3) соглашение о передаче договорной позиции (распорядительная сделка), влияющее на смену первоначального лица (правопредшественника) на новое лицо (правопреемника).
Передача договорной позиции может иметь место как на стороне кредитора, так и на стороне должника.
Договор и обязательство - это не тождественные понятия. Договор рассматривается в качестве основания возникновения, изменения или прекращения правоотношения, то есть как юридический факт (ст. 390 ГК Беларуси). И совершенно не обязательно, чтобы из договора возникло одно обязательство. В зависимости от экономической связи и интересов сторон из договора может возникнуть не одно, а несколько обязательств, которые возлагаются на обе стороны (двусторонне обязывающий (синаллагматический) договор).
В свою очередь, в п. 1 ст. 288 ГК Беларуси отражено понятие обязательства как правовой связи, в рамках которой одна сторона (должник) связана долгом, обязывающим к тому или иному поведению, а другая (кредитор) наделена корреспондирующим этому долгу правом требования соответствующего поведения. Таким образом, из данной нормы следует, что обязанность одного лица (должника) перед другим лицом (кредитором) является одним из двух элементов обязательства как правовой связи. Второй элемент - это право кредитора требовать от должника исполнения.
Соответственно договорное обязательство неравнозначно договору и тем более неравнозначно всему договорному комплексу прав и обязанностей, так как классический обязательственный договор в подавляющем числе случаев порождает несколько обязательств обеих его сторон. Поэтому договор, который возлагает взаимные обязанности на обе его стороны, устанавливает несколько взаимных обязательств, в рамках которых каждая из сторон договора выступает либо в качестве должника, либо в качестве кредитора.
Поскольку в связи с заключением соглашения, по которому передается договорная позиция по основному договору, происходит переход не только взаимных прав и обязанностей в рамках синаллагматической связи, но и переход иных прав и обязанностей, которые обслуживают договорное правоотношение сторон, то соответственно для эффективной передачи всего комплекса прав и обязанностей требуется согласие заинтересованного лица (оставшейся стороны в основном договоре), то есть лица, которое является кредитором по соответствующим договорным обязательствам. Вышеизложенное объясняется известным правилом, содержащимся в положении ст. 362 ГК Беларуси, так как кредитору не может быть безразлична автономная замена должника, который является противоположной стороной в договоре. Личность должника имеет для кредитора существенное значение.
Соответственно автор полагает, что передача договорной позиции может быть реализована через многостороннюю сделку (п. 3 ст. 155 ГК Беларуси), совершаемую по соглашению всех заинтересованных сторон, а именно: 1) первоначального лица (правопредшественника), который выходит из основного договора; 2) нового лица (правопреемника), который вступает в основой договор на место первоначального лица; 3) оставшейся стороны в основном договоре, которая имеет притязания и обязанности по отношению к первоначальному лицу (правопредшественнику). Участие оставшейся стороны в многосторонней сделке обусловлено тем, что последняя, будучи одновременно кредитором и должником по обязательствам, возникшим из основного договора, должна выразить свое согласие на вступление в такой договор нового лица (правопреемника).
Также можно представить и такую конструкцию, согласно которой согласие оставшейся стороны на передачу договорной позиции может быть дано заранее еще в момент заключения основного договора с первоначальным лицом (правопредшественником) либо выражено позже путем составления отдельного документа.
Не исключена и такая конструкция, согласно которой соглашение, по которому будет передана договорная позиция, может быть заключено между первоначальным лицом (правопредшественником) и новым лицом (правопреемником), а сама передача поставлена в зависимость (под условие) от согласия оставшейся стороны в основном договоре.
Таким образом, независимо от выбранной модели договорной коммуникации обязательным условием для передачи договорной позиции является согласие оставшейся стороны. Если сторона, оставшаяся в основном договоре, не согласна с заключением соглашения, по которому будет передана вся договорная позиция, то соответственно передача прав и обязанностей не происходит. При отсутствии согласия оставшаяся сторона и первоначальное лицо (правопредшественник) не утрачивают договорную связь из основного договора и остаются связанными по всем договорным обязательствам.
4. Правовые конструкции, схожие с передачей договорной позиции
В законодательстве можно встретить схожие правовые конструкции, когда в силу тех или иных обстоятельств между субъектами происходит передача договорной позиции.
Самый классический пример передачи договорной позиции может встретиться в правоотношениях из договора аренды (п. 1 ст. 588 ГК Беларуси).
Переход права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (п. 1 ст. 588 ГК Беларуси).
Так, из смысла ст. 588 ГК Беларуси вытекает, что новый арендодатель вступает во все права и обязанности прежнего арендодателя, которые возникли из договора аренды, заключенного в то время, когда собственником был прежний арендодатель. То есть при смене собственника объекта аренды происходит замена лица в договоре на стороне арендодателя. Арендодатель передает свою договорную позицию со всей совокупностью прав и обязанностей по договору аренды новому собственнику. Прежний арендодатель выходит из договора аренды, а новый арендодатель становится полноправным договорным контрагентом арендатора, то есть происходит передача договорной позиции с полным переходом всех прав и обязанностей.
Правовым основанием для передачи договорной позиции арендодателя является не договор, по которому передается договорная позиция, а акт законодательства. Соответственно в рамках ст. 588 ГК Беларуси третье лицо (новый арендодатель) вступает в положение арендодателя посредством отчуждения объекта аренды.
Форма дополнительного соглашения к договору аренды при смене собственника арендуемого имущества
Схожее правило, предусматривающее передачу договорной позиции, можно встретить в правоотношениях по поводу аренды земельного участка (ч. 1 ст. 55 КоЗ).
Так, при переходе прав на капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, расположенные на арендуемых земельных участках, или долей в праве на данные объекты к их приобретателям переходят права и обязанности по соответствующим договорам аренды земельного участка на оставшийся срок аренды соответствующего земельного участка.
Как видно, содержание указанной нормы прямо закрепляет возможность передачи договорной позиции в рамках договора аренды земельного участка с переходом всех прав и обязанностей от первоначальной стороны к новой, что само по себе не требует какого-либо более детального догматического пояснения.
Также элементы передачи договорной позиции можно вывести из характера и существа сервитутных обязательств.
Так, закон позволяет установить сервитут соглашением сторон (п. 3 ст. 268, п. 1 ст. 390 ГК Беларуси). Соответственно, в таком соглашении стороны (сервитуарий и собственник) могут предусмотреть различные права и обязанности каждой стороны, например обязанность сервитуария вносить соразмерную плату за пользование недвижимым имуществом, обязанность собственника по обеспечению возможности использовать недвижимое имущество сервитуарием.
Следовательно, при продаже собственником недвижимого имущества, входящие в соглашение об установлении сервитута права и (или) обязанности должны перейти к новому собственнику. В частности, к новому собственнику соседнего недвижимого имущества должно перейти требование о внесении сервитуарием платы за пользование недвижимым имуществом.
Логично представить, что должником по обязательству вносить плату за пользование недвижимым имуществом должно являться не то лицо, которое было собственником недвижимого имущества на момент установления сервитута, а именно то лицо, которое является собственником в определенный период времени.
Иной подход, по мнению автора, не может укладываться в логику существа сервитутных обязательств и объяснять причины, при которых несобственник недвижимого имущества должен исполнять сервитутные обязательства и осуществлять плату при отсутствии факта пользования недвижимым имуществом.
Учитывая изложенное, автор приходит к выводу, что в законодательстве встречаются правовые конструкции, согласно которым производится передача всей совокупности прав и обязанностей, возникших из договора, что также подтверждает легитимацию применения аналогичных конструкций, направленных на передачу всех прав и обязанностей, но на базе соглашения сторон.
Более того, на примере сервитутных обязательств можно увидеть, что частный случай механизма передачи договорной позиции, а именно изменение стороны в обязательственных правоотношениях, может вытекать также и из характера и существа обязательств.
5. Causa передачи договорной позиции
Причины, по которым стороны могут использовать конструкцию передачи договорной позиции, могут быть совершенно разными. В каждом конкретном случае все зависит от объективных обстоятельств либо от существа договорных обязательств. Например, лицо, желающее выйти из договорных правоотношений, может передать договорную позицию потому, что оно в экономическом плане больше не заинтересовано в исполнении договора, либо утрата интереса вызвана объективными обстоятельствами, не позволяющими исполнить свои договорные обязательства в срок.
Передача договорной позиции может иметь место и в том случае, если исполнение договорного обязательства сложилось весьма обременительным по сравнению с тем, как это предполагалось на этапе заключения договора. Например, в случае прекращения одной стороной, которая была связана договором с другой стороной, экономической деятельности в определенной области бизнеса.
Передача договорной позиции стороной, которая потеряла какой-либо экономический интерес в дальнейшем исполнении основного договора, безусловно, может быть ценной для иных лиц, желающих занять место такой стороны в основном договоре. В таком случае сторона, желающая выйти из основного договора, имеет возможность посредством передачи договорной позиции воспользоваться своим правом в обмен на разумное вознаграждение со стороны входящего лица.
В свою очередь, экономический интерес на стороне входящего лица может быть обусловлен тем, что данное лицо сможет принять существующую правовую позицию стороны в основном договоре с конкретным гарантированным контрагентом, который, возможно, уже проверен, а условия исполнения основного договора являются весьма приемлемыми, что безусловно значительно снижает для входящего лица трансакционные издержки.
6. Момент и последствия передачи договорной позиции
Последствия передачи договорной позиции выражены в правовом результате, а именно в полном правопреемстве в статусе стороны основного договора. В результате передачи договорной позиции новое лицо (правопреемник) принимает на себя статус выходящего лица (правопредшественника) с эффектом ex tunc, то есть с самого начала. В таком случае новое лицо (правопреемник) приобретает статус стороны, существовавший на момент заключения основного договора. После такой передачи новое лицо (правопреемник) будет нести ответственность по любым обязательствам, в том числе тем, которые не были исполнены первоначальным лицом (правопредшественником) до момента передачи, например, по гарантийным обязательствам.
По общему правилу, передача всех прав и обязанностей от первоначального лица (правопредшественника) к новому лицу (правопреемнику), то есть осуществление распорядительного действия по передаче договорной позиции, производится одновременно с заключением соглашения о передаче договорной позиции, за исключением случая, когда стороны поставили передачу договорной позиции (передачу всех прав и обязанностей) под условие или определили иной момент такой передачи, например более поздний (эффект ex nunc).
7. Отношения между оставшимся лицом и новым (входящим) лицом при передаче договорной позиции
Передача договорной позиции в основном означает, что первоначальное лицо (правопредшественник) освобождается от основного договора, а новое лицо (правопреемник) становится контрагентом стороны в основном договоре.
К новому лицу (правопреемнику) переходит весь комплекс прав и обязанностей в том виде, в каком такие права и обязанности существовали на момент передачи. После передачи договорной позиции новые права, обязанности и возражения возникают уже у нового лица (правопреемника).
Новое лицо (правопреемник) на ряду с переходом взаимных (синаллагматичеких) прав и обязанностей принимает и иные права, обязанности, существовавшие к моменту передачи, например, если не согласовано иное, то новое лицо (правопреемник) принимает обязанность по уплате неустойки и (или) процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период до момента такой передачи.
Как представляется, передача договорной позиции не должна влиять на толкование основного договора (ст. 401 ГК Беларуси). Тот факт, что новое лицо (правопреемник) по своей сути становится на место первоначального лица (правопредшественника) не может означать, что толкование основного договора должно осуществляться по иным правилам чем те, которые изложены в ст. 401 ГК Беларуси. Толкование основного договора должно осуществляться по тем же правилам как это было бы в случае между первоначальными сторонами основного договора.
В этой связи новое лицо (правопреемник) должно понять и принять основной договор таким образом, как об этом изначально договорились первоначальные стороны при заключении основного договора.
8. Выводы автора по материалу
Подводя итог, автор приходит к следующим выводам. Передача договорной позиции, поскольку она направлена в целом на универсальный переход всех прав и обязанностей, возникших из основного договора, является самостоятельной и единой юридической сделкой, которая не может быть разделена на множество отдельных уступок и перевод долгов.
На первый взгляд процесс передачи договорной позиции кажется простым: одна из сторон основного договора заменяется, и после этого основной договор продолжает действовать между новыми сторонами. Однако сложность и изменчивость положения стороны, в том числе по отношению к другой стороне, порождают множество вопросов в связи с передачей договорной позиции, раскрыть которые в рамках настоящей статьи даже в сжатой форме не представляется возможным.
Само соглашение о передаче договорной позиции скорее представляет непоименованный договор нежели смешанный, поскольку, как было отмечено выше, простое сочетание правил об уступке требования и перевода долга для достижения цели передачи договорной позиции явно недостаточно.
При первом приближении правовая конструкция соглашения о передаче договорной позиции представляет собой sui generis (единственная в своем роде), поскольку имеет соответствующие правовые элементы, которые не урегулированы законом.
Также стоит отметить, что в силу отсутствия полного законодательного регулирования к позиции автора, изложенной в настоящей статье, необходимо относиться критически. Все подсвеченные вопросы о передаче договорной позиции на сегодняшний день могут вызывать дискуссии.