К вопросу оборота долей в уставном фонде ООО
К вопросу оборота долей в уставном фонде ООО
Материал подготовлен в соавторстве с Р.Куликом
Постановка проблемы.
Может ли покупатель отчуждать долю в уставном фонде ООО (далее – доля) сразу после заключения договора купли-продажи, не уведомив ООО о приобретении доли?
В настоящее время в юридическом сообществе существует две позиции по данному вопросу.
Одни утверждают, что покупатель доли вправе без уведомления ООО отчуждать эту долю иным лицам. Другие указывают на то, что такое отчуждение невозможно в принципе: только участник вправе отчуждать долю, в то же время статус участника покупатель получает лишь после уведомления ООО.
Соображения, изложенные в данной статье, носят прежде всего практический характер. Их целью было предоставить дополнительные аргументы в защиту тезиса о том, что в силу известного римского правила «nemo plus juris ad alium transferre potest quam ipse habet», то есть никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам, покупатель доли не может отчуждать ее сразу после заключения договора купли-продажи, не уведомив ООО.
Продажа доли: общее представление.
По общему правилу, участник ООО может продать свою долю в любое время без объяснения причин.
Продажа доли всегда представляет собой договорные отношения.
В то же время продажа доли связана с многочисленными юридическими требованиями и зависит от множества различных аспектов.
Поэтому продажа доли является сложным и непростым процессом.
Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон «О хозяйственных обществах») регулирует многоуровневую процедуру продажи доли:
1. продажа доли одному или нескольким участникам ООО в порядке реализации преимущественного права покупки;
2. продажа доли самому ООО;
3. продажа доли третьему лицу за пределами ООО.
Как представляется, таким регулированием (1) обеспечивается равная возможность пропорционального увеличения своей доли, а также (2) предотвращаются такие ситуации, когда новый участник может своими действиями существенно нарушить внутренние отношения в ООО, что может негативно сказаться на деятельности самого ООО. Поэтому вхождение нового участника в ООО всегда рассматривается как крайний вариант, если не исключается уставом ООО вовсе.
Смена участника ООО всегда сопровождается процедурами внесения изменений и (или) дополнений в устав и его государственной регистрацией.
Также необходимо отметить, что в отличие от оборота акций при обороте долей существует неопределенность по поводу так называемого момента закрытия сделки по отчуждению доли, в частности, какой момент считать финальным этапом:
1. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи;
2. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи и уведомление ООО о приобретении доли, что по сути будет означать наличие возможности реализации корпоративных прав;
3. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи и государственная регистрация изменений и (или) дополнений в устав относительно изменения состава участников.
Понимание общей концепции оборота долей путем продажи является необходимым, поскольку позволяет детально углубиться в ряд некоторых вопросов, связанных с отчуждением доли, рассматриваемых авторами ниже.
Концепция доли: общее представление.
Концепцию доли можно определить так: это участие участника в ООО, а также права и обязанности, вытекающие из этого участия.
Исходя из данной концепции, доля фактически состоит из двух частей:
(1) – это само участие участника в ООО. Это фундаментальный элемент существования ООО, поскольку без участников ООО вообще не может существовать. После своего создания ООО отделяется от своих учредителей, однако они остаются связанными с ООО как участники, воля которых является решающей для деятельности и существования ООО. Таким образом, доля – это то, что связывает участника с ООО и с другими участниками;
(2) – это права и обязанности, которые закон и устав возлагает на участников ООО. Совокупность этих прав и обязанностей составляет статус участника ООО и представляет собой так называемую качественную сторону доли. Помимо качественного аспекта, доля имеет и количественную сторону. В этом выражается размер доли, то есть степень участника ООО в участии создания воли высшего органа управления и в других правах и обязанностях, вытекающих из участия в ООО. Обе стороны доли образуют единство и, в итоге, определяют, какое положение участник занимает в ООО и в его управлении.
Доля как вещь и объект гражданских прав.
Поскольку доля заняла свое место в сфере оборотоспособных благ, возникает обоснованный вопрос: как соотносится доля с системой объектов гражданских прав?
Формальный ответ на этот вопрос содержится непосредственно в тексте ст. 128 ГК: имущественные права являются объектами гражданских прав.
Таким образом, с точки зрения гражданских правоотношений к доле подлежат применению нормы ГК о вещах.
Вместе с тем всем известно, что доля не может иметь вещной природы, поскольку она нематериальна, ее нельзя потрогать, она не имеет физической формы.
Поэтому, на наш взгляд, всякое неизбирательное применение норм ГК о вещах к доле и обороту долей не должно допускаться. Такое применение может иметь место только выборочно и с определенными изъятиями и исключениями, например, как это имеет место при продаже имущественных прав (п. 4 ст. 424 ГК содержит такие исключения).
Доля и право собственности.
Как было отмечено выше, к продаже имущественных прав применяются общие положения о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (п. 4 ст. 424 ГК).
В свою очередь основной обязанностью продавца по договору купли-продажи является передача имущества в собственность (п. 1 ст. 424 ГК).
Из этого следует, что договор купли-продажи создает правовое основание для отчуждения имущества в собственность покупателя (п. 2 ст. 219 ГК).
Одним из основных признаков права собственности является вещный характер. Но поскольку доля нематериальна, то и возможность возникновения права собственности на долю представляется весьма спорной. Хотя нужно признать, что в договорной практике по отчуждению долей стороны повсеместно указывают условия о переходе права собственности на долю, что на наш взгляд, является не совсем корректным, делается скорее для удобства, нежели для создания реального правового эффекта.
В связи с этим обозначается генеральная проблематика, касающаяся юридической возможности возникновения права собственности на долю.
Учитывая спорность теории о праве собственности в отношении доли, авторы намеренно опускают ее обсуждение и не углубляются в вопросы соотношения доли с собственностью как правовой категорией.
По этим причинам далее по тексту статьи будет использоваться словосочетание «право на долю», под которым понимается наиболее полная совокупность правовых возможностей участника ООО в отношении принадлежащей ему доли, в том числе возможность участника ООО действовать определенным образом: передавать, продавать или распоряжаться долей иным способом, как обычным объектом гражданского права.
Отчуждение доли: соотношение норм.
Закон «О хозяйственных обществах» содержит указание на возможность отчуждения доли, которая может быть ограничена или исключена, а также устанавливает особые требования к продаже доли и регламентирует процедурные моменты.
Не предусматривает Закон «О хозяйственных обществах» иного вида договора, призванного иначе, чем нормы ГК, организовать взаимоотношения в сфере оборота долей.
Эта ситуация может создать ошибочное представление, что применение норм Закона «О хозяйственных обществах» при отчуждении доли является второстепенным или излишним, поскольку такие отношения регулируются нормами ГК.
Однако нужно учитывать, что доле как объекту гражданского права присущ специфический правовой режим и именно Закон «О хозяйственных обществах» устанавливает особый порядок, условия и способы отчуждения доли, при соблюдении которых будут создаваться соответствующие правовые последствия.
Личность участника.
Как правило, существует два вида приобретения доли: первоначальный и производный. Производные способы относятся к тем, у которых есть предыдущий владелец (правообладатель). К первоначальным способам относятся те, в которых лицо, приобретающее долю, является первым владельцем (правообладателем).
Приобретение доли по договору купли-продажи является производным способом приобретения.
Это означает, что участие (покупателя) в ООО вытекает из предварительного участия в ООО другого лица (продавца).
Поэтому отчуждение доли всегда должно влечь за собой изменение личности участника ООО как лица, которому принадлежит доля.
Отчуждение доли только участником: специфика доли.
На первый взгляд, отчуждение доли участником достаточно директивно конкретизировано в законодательстве и не может быть подвергнуто дополнительному расширительному толкованию.
Так, в соответствии со ст. 97 Закона «О хозяйственных обществах» участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества, самому обществу или третьим лицам.
Как было указано выше, в Законе «О хозяйственных обществах» мы не находим систематического места в отношении продажи доли. Это институт регламентируется ГК, а именно § 1 гл. 30.
Может сложиться впечатление, что поскольку доля представляет собой объект гражданских прав, которая может быть предметом договора купли-продажи, так как имеет автономную «меновую стоимость», то доля может свободно отчуждаться от одного лица к другому в отрыве от ее связи с самим ООО.
В то же время, следуя букве Закона «О хозяйственных обществах», можно отметить, что, когда ООО уведомлено о состоявшемся отчуждении доли, то в тот момент покупатель приобретает статус участника ООО и правообладателя доли, и, следовательно, имеет право на участие в управлении ООО, в силу того, что он приобрел эту долю.
Иными словами, именно уведомление ООО, а не сам договор купли-продажи приводит к тому, что покупатель, владеющий корпоративным интересом, становится участником ООО.
Указанный пример наглядно демонстрирует специфику доли как объекта гражданских правоотношений: с одной стороны, с точки зрения ГК доля является самостоятельным объектом гражданских прав, а с другой, согласно требованиям Закона «О хозяйственных обществах» покупатель становится правообладателем доли не в момент, например, указанный в договоре купли-продажи, а только тогда, когда будет уведомлено ООО о состоявшемся отчуждении доли.
Тот факт, что в ГК нет четких требований относительно уведомления ООО, не означает полной свободы сторон договора купли-продажи в этом вопросе. Из-за игнорирования требований Закона «О хозяйственных обществах» в части уведомления ООО покупатель не наделяется статусом участника и, как следствие, статусом правообладателя доли.
Необходимость уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли является положением, устанавливающим правила особого характера, предусмотренным Законом «О хозяйственных обществах», которое определяет момент «присоединения» нового участника к ООО.
Из изложенного следует, что продавцом доли может быть только то лицо, которое получило статус участника ООО по установленной Законом «О хозяйственных обществах» процедуре. Иное лицо не может отчуждать долю, поскольку не является участником ООО и правообладателем доли.
Вступление в силу договора.
Закон «О хозяйственных обществах» не ставит вступление в силу договора купли-продажи, на основании которого происходит отчуждение доли, в зависимость от наступления какого-либо события.
Закон «О хозяйственных обществах» не определяет момент вступления договора купли-продажи в силу ни для сторон договора, ни для самого ООО, ни для его участников.
В таком случае относительно определения момента действия договора необходимо руководствоваться положениями ст. 395 ГК, в частности, для сторон договора купли-продажи он вступает в силу в момент его заключения, если договором не установлен более поздний срок.
Соответственно уведомление ООО по умолчанию не может определяться как момент вступления в силу договора купли-продажи, поскольку уведомление ООО является следствием заключения данного договора.
Значение уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли.
Устав ООО по своей правовой природе является договором, который регулирует внутренние отношения (отношения между участниками и руководством ООО) и внешние отношения (отношения между ООО и третьими лицами).
В этом контексте покупатель доли может ссылаться на устав ООО только тогда, когда ООО будет уведомлено о состоявшемся отчуждении доли.
Таким образом, устав ООО приобретает схожие черты с конструкцией договора присоединения, поскольку с момента уведомления ООО, покупатель автоматически присоединяется к положениям устава.
Последствия отчуждения участником доли по отношению к третьим лицам возникают в момент государственной регистрации изменений в устав (п.3 ст. 48 ГК).
Чтобы последствия отчуждения участником доли наступили в отношении самого ООО, покупателю или продавцу необходимо уведомить ООО об отчуждении доли.
Соответственно запись в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о включении покупателя в состав участников ООО в таком случае носит не правоустанавливающий или правоподтверждающий, а только декларативный характер. Запись без уведомления ООО не дает приобретателю прав на долю.
Сам договор купли-продажи, на основании которого происходит отчуждение доли, действует только между его сторонами. По отношению к ООО покупатель доли становится участником только с момента уведомления ООО. До этого момента ООО не может считать покупателя своим участником, поскольку ООО еще не известно о состоявшемся изменении ее корпоративной основы.
Из этого следует, что уведомление ООО является существенным юридическим действием, от совершения которого зависит:
(1) прекращение корпоративных прав у продавца доли;
(2) возникновение корпоративных прав у покупателя доли;
(3) возникновение корпоративных обязанностей как у ООО, так и у уполномоченных лиц ООО относительно внесения изменений и (или) дополнений в устав ООО и представление его в регистрирующий орган для государственной регистрации.
Момент отчуждения доли и момент смены участников.
Исходя из интерпретации ч. 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» можно прийти к выводу, что смена участников во внутренних отношениях между участниками, а также участниками и ООО происходит в момент уведомления ООО.
До тех пор, пока ООО не уведомлено о состоявшемся отчуждении доли, продавец остается участником ООО, в связи с чем может реализовывать все права и обязанности участника.
В широком смысле отчуждение означает прекращение каких-либо прав. Противоположностью отчуждения является приобретение этих прав. Таким образом, право переходит от отчуждателя к приобретателю.
Применительно к обороту долей уведомление ООО означает отчуждение доли, поскольку с этого момента продавец утрачивает какие-либо права в отношении доли.
Указанное означает, что момент уведомления и момент отчуждения, то есть прекращения всех прав, в том числе корпоративных, неразрывно связаны между собой.
Что касается терминологии, используемой законодателем в ч. 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах», то, на наш взгляд, словосочетание «…состоявшееся отчуждение доли…» необходимо понимать шире, в частности, состоявшееся отчуждение здесь предполагает не момент прекращения у продавца прав в отношении доли, а сам факт состоявшейся сделки.
Уведомление как распорядительная сделка.
Есть мнение, что уведомление ООО о приобретении доли отвечает признакам распорядительной сделки.
Стоит напомнить, что в теории сделок существует подход, согласно которому в зависимости от производимого эффекта сделки разделяются на обязательственные и распорядительные.
Так, к обязательственной сделке, как правило, относят сделки, которые связывают стороны обязательством (например, договор). К распорядительной сделке относят сделки, которые непосредственно переносят право, обременяют, прекращают его или изменяют содержание права (например, передача собственности на вещь, уступка требования и т.д.).
В свою очередь распорядительная сделка, как и сделка обязательственная попадают под общее регулирование ГК о совершении сделок. В частности, для совершения договора купли-продажи как двусторонней сделки необходимо выражение согласованной воли (действий) двух сторон (п. 3 ст. 155 ГК).
Положение ч. 4 ст. 101 Закон «О хозяйственных обществах» не содержит признаков, указывающих в пользу того, что уведомление ООО является двусторонней распорядительной сделкой, поскольку действие по уведомлению ООО не совершается двумя сторонами.
Вместе с тем распорядительные сделки могут быть не только двусторонними, но и односторонними (например, односторонний отказ от договора, зачет и т.д.).
Как представляется, уведомление ООО имеет следующие признаки, указывающие на то, что оно является односторонней сделкой, обладающей распорядительным правовым эффектом:
(1) уведомление может быть направлено в адрес ООО одной из сторон договора купли-продажи;
(2) уведомление ООО в известной мере направленно на возникновение у покупателя и прекращение у продавца прав участника ООО;
(3) правовые последствия в связи с получением уведомления о состоявшемся отчуждении доли наступают как для ООО, так и для иных участников и исключительно в силу одностороннего волеизъявления покупателя или продавца;
(4) действия по уведомлению ООО совершаются не сами по себе, а на основании договора купли-продажи как причинно-обязательственной сделки;
(5) договор купли-продажи (как причинно-обязательственная сделка) устанавливает правовую основу для уведомления ООО, а действия по уведомлению ООО направлены на переход доли к покупателю;
(6) между договором купли-продажи и уведомлением ООО существует тесная связь в том смысле, что уведомление ООО зависит от договора купли-продажи;
(7) уведомление ООО является обязательным и финальным (закрывающим) элементом договора купли-продажи, поскольку с момента уведомления ООО изменяется принадлежность доли (с момента уведомления продавец перестает быть участником, а у покупателя возникают корпоративные права как у нового участника ООО).
Таким образом, при продаже доли можно увидеть признаки обязательственной и распорядительной сделок.
Что касается вопроса о возможности последующей продажи доли без уведомления ООО, то опираясь на концепцию уведомления ООО как распорядительной сделки можно сделать вывод, что последующая продажа без уведомления ООО не наделяет продавца правом распоряжения долей, а потому покупатель в такой сделке не может претендовать на статус участника ООО, поскольку к нему не может перейти доля (право на долю), если самой доли (права на долю) не было у продавца.
Уведомление как обязательный элемент для завершения сделки.
Стоит отметить, что теория распорядительных сделок подвергается серьезной критике, в том числе в силу ее заимствованного происхождения и неоднозначного статуса.
В этой связи, с учетом специфики правового режима и особого правового статуса доли, о котором говорилось ранее, можно констатировать, что доля уникальна в своем роде (sui generis), и гражданский оборот наделяет ее своими уникальными атрибутами, к числу которых, безусловно, стоит отнести наличие специального элемента, необходимого для завершения сделки по отчуждению доли: уведомления ООО как юридического акта.
В первую очередь, Закон «О хозяйственных обществах», декларируя необходимость уведомления для получения статуса участника ООО, не конкретизирует, какая из сторон именно должна сделать такое уведомление, что в целом несвойственно сложившимся правовым конструкциям, где по общему правилу выделяется обязанное лицо, либо указывается на необходимость совершения действий обеими сторонами. При продаже доли и продавец, и покупатель обладают одинаковой возможностью уведомления ООО, но с формальной точки зрения никто из них не обязан это делать.
Уведомление ООО порождает необходимость совершения ряда действий уже самим ООО, направленных на осуществление последовательных корпоративных процедур, причем не в силу самого уведомления как такового, а в силу соответствующих норм Закона «О хозяйственных обществах», а также положений устава. То есть фактически уведомление вытекает из требований законодательства, но его возникновение невозможно без наличия договора купли-продажи.
Уведомление ООО порождает последствия в виде перехода прав и обязанностей участника в момент надлежащего получения, а не государственной регистрации соответствующих изменений и (или) дополнений в устав ООО.
Роль ООО в переходе доли к третьему лицу.
При совершении договора купли-продажи по отчуждению доли покупатель и продавец преследуют разные цели.
Цель покупателя в приобретении доли как актива состоит в том, чтобы перенести на себя права и обязанности участника ООО тем самым стать единственным или одним из участников ООО.
Как было указано выше, Закон «О хозяйственных обществах» придает уведомлению ООО существенное значение, поскольку от данного уведомления зависит, станет ли покупатель участником ООО или нет.
Иными словами, независимо от того, что указано в договоре купли-продажи, без уведомления ООО покупатель не может сказать, что он является участником ООО.
В тоже время сам факт заключения договора купли-продажи доли не создает обязанностей у обеих сторон уведомить ООО о состоявшемся отчуждении доли. Не вытекает такая обязанность и из Закона «О хозяйственных обществах».
Не предусматривает Закон «О хозяйственных обществах» также действий, которые должно совершить ООО при получении этого уведомления.
В ч 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» есть указание на то, что в адрес ООО должны быть представлены доказательства отчуждения доли.
Исходя из данного положения Закона «О хозяйственных обществах», на ООО возлагает контрольная функция в том смысле, что ООО может поставить под сомнение факт возникновения у покупателя прав на долю, если доказательства приобретения доли, представленные в адрес ООО, будут являться неубедительными.
Отчуждение и некоторые вопросы преимущественного права.
Преимущественное право покупки отчуждаемой доли в целом можно определить как ситуацию, когда участник обязан в первую очередь предложить приобрести свою долю другим участникам в случае, если он намерен продать эту долю третьему лицу.
Законное преимущественное право покупки доли, с одной стороны, является защитой других участников ООО, которые могут в определенной степени влиять на то, кто станет новым участником ООО, но с другой стороны, преимущественное право покупки доли представляет собой существенное ограничение на распоряжение участником своей долей.
В ч. 1 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» указано, что если участники ООО не воспользовались преимущественным правом покупки доли, то данная доля может быть отчуждена третьему лицу.
Из этого следует, что если участник продал долю третьему лицу (конечный приобретатель) и никто не уведомил об этом ООО, то такое третье лицо не наделяется распорядительной властью по отношению к приобретаемой доли, а значит и возможностью ее отчуждать иным лицам.
В такой ситуации сам факт заключения последующего договора купли-продажи не нарушает преимущественное право участников ООО, поскольку по такому договору покупка не совершается, продавец не сможет передать покупателю долю (права на долю).
Последствия и риски неуведомления ООО.
С учетом вышеизложенного, стоит упомянуть о последствиях, которые могут возникнуть в случае неуведомления ООО при продаже доли.
Если при первоначальной продаже стороны договора не уведомили ООО о состоявшемся отчуждении доли, то к покупателю не переходят права участника, и, как следствие, такой покупатель не может реализовывать корпоративные права.
Уполномоченный орган ООО в свою очередь, не имея информации о состоявшемся переходе, не имеет возможности инициировать процедуру внесения изменений и (или) дополнений в устав и его государственную регистрацию.
Следовательно, с учетом нормы о возможности отчуждения доли только участником ООО, не представляется возможным дальнейшее отчуждение доли без уведомления ООО: продавец при последующей продаже доли не вправе распоряжаться тем, чего не имеет сам.
Говоря о возможных рисках такого отчуждения, стоит отразить следующее:
(1) конечному приобретателю доли может быть отказано в управлении ООО, поскольку не доказан факт приобретения доли;
(2) если первоначальный приобретатель не уведомил ООО, то все последующие сделки по отчуждению этой доли могут быть признаны недействительными, поскольку совершены неуполномоченными лицами: первоначальный приобретатель и все последующие не обладали распорядительной властью в отношении доли;
(3) если конечного приобретателя допустили к управлению ООО, то действующие участники ООО будут иметь возможность устранить его от управления ООО (выбор способа защиты зависит от конкретной ситуации);
(4) корпоративные решения, принятые с участием конечного приобретателя, который воспринимался в качестве участника ООО, могут быть оспорены. Как представляется, инициатором спора может выступать, в том числе и продавец доли, поскольку он может считаться не утратившим статус участника ООО.
Общие выводы.
Из изложенного выше можно прийти к выводу, что в настоящее время отсутствует законодательная систематика по вопросу возможности отчуждения доли по нескольким сделкам без уведомления ООО. Закон «О хозяйственных обществах» регулирует процедурные вопросы, связанные с корпоративной составляющей и не претендует на регулирование обязательственных отношений и перехода права на долю, поскольку эти вопросы закрывает ГК.
В свою очередь ГК не содержит никаких исключений и изъятий в части отчуждения доли без уведомления ООО.
Отсюда в практике оборота долей могут возникать трудности и недопонимания.
Также нужно иметь в виду, что доле как объекту права присущ специфический правовой режим, который выражается в установленном законодательством порядке, способе, формах и условиях отчуждения и т.д. Все это делает долю самостоятельным объектом гражданского права, по поводу которого возникают многочисленные гражданские и корпоративные правоотношения.
Продажа доли — это одновременно сделка и корпоративная процедура. Для юридической чистоты и для того, чтобы продажа доли состоялась участникам сделки нужно выдерживать все требования ГК и Закона «О хозяйственных обществах».
Как представляется, при отчуждении доли продавец должен действовать лояльно как по отношению к ООО, так и другим участникам: действия и поведение участника-продавца должно быть таким, чтобы это отчуждение не создало непропорционально необоснованную угрозу дальнейшей деятельности и существованию самого ООО. При отчуждении доли должны соблюдаться интересы ООО, а не только участников.
Постановка проблемы.
Может ли покупатель отчуждать долю в уставном фонде ООО (далее – доля) сразу после заключения договора купли-продажи, не уведомив ООО о приобретении доли?
В настоящее время в юридическом сообществе существует две позиции по данному вопросу.
Одни утверждают, что покупатель доли вправе без уведомления ООО отчуждать эту долю иным лицам. Другие указывают на то, что такое отчуждение невозможно в принципе: только участник вправе отчуждать долю, в то же время статус участника покупатель получает лишь после уведомления ООО.
Соображения, изложенные в данной статье, носят прежде всего практический характер. Их целью было предоставить дополнительные аргументы в защиту тезиса о том, что в силу известного римского правила «nemo plus juris ad alium transferre potest quam ipse habet», то есть никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам, покупатель доли не может отчуждать ее сразу после заключения договора купли-продажи, не уведомив ООО.
Продажа доли: общее представление.
По общему правилу, участник ООО может продать свою долю в любое время без объяснения причин.
Продажа доли всегда представляет собой договорные отношения.
В то же время продажа доли связана с многочисленными юридическими требованиями и зависит от множества различных аспектов.
Поэтому продажа доли является сложным и непростым процессом.
Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон «О хозяйственных обществах») регулирует многоуровневую процедуру продажи доли:
1. продажа доли одному или нескольким участникам ООО в порядке реализации преимущественного права покупки;
2. продажа доли самому ООО;
3. продажа доли третьему лицу за пределами ООО.
Как представляется, таким регулированием (1) обеспечивается равная возможность пропорционального увеличения своей доли, а также (2) предотвращаются такие ситуации, когда новый участник может своими действиями существенно нарушить внутренние отношения в ООО, что может негативно сказаться на деятельности самого ООО. Поэтому вхождение нового участника в ООО всегда рассматривается как крайний вариант, если не исключается уставом ООО вовсе.
Смена участника ООО всегда сопровождается процедурами внесения изменений и (или) дополнений в устав и его государственной регистрацией.
Также необходимо отметить, что в отличие от оборота акций при обороте долей существует неопределенность по поводу так называемого момента закрытия сделки по отчуждению доли, в частности, какой момент считать финальным этапом:
1. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи;
2. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи и уведомление ООО о приобретении доли, что по сути будет означать наличие возможности реализации корпоративных прав;
3. исполнение обязательств сторонами по договору купли-продажи и государственная регистрация изменений и (или) дополнений в устав относительно изменения состава участников.
Понимание общей концепции оборота долей путем продажи является необходимым, поскольку позволяет детально углубиться в ряд некоторых вопросов, связанных с отчуждением доли, рассматриваемых авторами ниже.
Концепция доли: общее представление.
Концепцию доли можно определить так: это участие участника в ООО, а также права и обязанности, вытекающие из этого участия.
Исходя из данной концепции, доля фактически состоит из двух частей:
(1) – это само участие участника в ООО. Это фундаментальный элемент существования ООО, поскольку без участников ООО вообще не может существовать. После своего создания ООО отделяется от своих учредителей, однако они остаются связанными с ООО как участники, воля которых является решающей для деятельности и существования ООО. Таким образом, доля – это то, что связывает участника с ООО и с другими участниками;
(2) – это права и обязанности, которые закон и устав возлагает на участников ООО. Совокупность этих прав и обязанностей составляет статус участника ООО и представляет собой так называемую качественную сторону доли. Помимо качественного аспекта, доля имеет и количественную сторону. В этом выражается размер доли, то есть степень участника ООО в участии создания воли высшего органа управления и в других правах и обязанностях, вытекающих из участия в ООО. Обе стороны доли образуют единство и, в итоге, определяют, какое положение участник занимает в ООО и в его управлении.
Доля как вещь и объект гражданских прав.
Поскольку доля заняла свое место в сфере оборотоспособных благ, возникает обоснованный вопрос: как соотносится доля с системой объектов гражданских прав?
Формальный ответ на этот вопрос содержится непосредственно в тексте ст. 128 ГК: имущественные права являются объектами гражданских прав.
Таким образом, с точки зрения гражданских правоотношений к доле подлежат применению нормы ГК о вещах.
Вместе с тем всем известно, что доля не может иметь вещной природы, поскольку она нематериальна, ее нельзя потрогать, она не имеет физической формы.
Поэтому, на наш взгляд, всякое неизбирательное применение норм ГК о вещах к доле и обороту долей не должно допускаться. Такое применение может иметь место только выборочно и с определенными изъятиями и исключениями, например, как это имеет место при продаже имущественных прав (п. 4 ст. 424 ГК содержит такие исключения).
Доля и право собственности.
Как было отмечено выше, к продаже имущественных прав применяются общие положения о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (п. 4 ст. 424 ГК).
В свою очередь основной обязанностью продавца по договору купли-продажи является передача имущества в собственность (п. 1 ст. 424 ГК).
Из этого следует, что договор купли-продажи создает правовое основание для отчуждения имущества в собственность покупателя (п. 2 ст. 219 ГК).
Одним из основных признаков права собственности является вещный характер. Но поскольку доля нематериальна, то и возможность возникновения права собственности на долю представляется весьма спорной. Хотя нужно признать, что в договорной практике по отчуждению долей стороны повсеместно указывают условия о переходе права собственности на долю, что на наш взгляд, является не совсем корректным, делается скорее для удобства, нежели для создания реального правового эффекта.
В связи с этим обозначается генеральная проблематика, касающаяся юридической возможности возникновения права собственности на долю.
Учитывая спорность теории о праве собственности в отношении доли, авторы намеренно опускают ее обсуждение и не углубляются в вопросы соотношения доли с собственностью как правовой категорией.
По этим причинам далее по тексту статьи будет использоваться словосочетание «право на долю», под которым понимается наиболее полная совокупность правовых возможностей участника ООО в отношении принадлежащей ему доли, в том числе возможность участника ООО действовать определенным образом: передавать, продавать или распоряжаться долей иным способом, как обычным объектом гражданского права.
Отчуждение доли: соотношение норм.
Закон «О хозяйственных обществах» содержит указание на возможность отчуждения доли, которая может быть ограничена или исключена, а также устанавливает особые требования к продаже доли и регламентирует процедурные моменты.
Не предусматривает Закон «О хозяйственных обществах» иного вида договора, призванного иначе, чем нормы ГК, организовать взаимоотношения в сфере оборота долей.
Эта ситуация может создать ошибочное представление, что применение норм Закона «О хозяйственных обществах» при отчуждении доли является второстепенным или излишним, поскольку такие отношения регулируются нормами ГК.
Однако нужно учитывать, что доле как объекту гражданского права присущ специфический правовой режим и именно Закон «О хозяйственных обществах» устанавливает особый порядок, условия и способы отчуждения доли, при соблюдении которых будут создаваться соответствующие правовые последствия.
Личность участника.
Как правило, существует два вида приобретения доли: первоначальный и производный. Производные способы относятся к тем, у которых есть предыдущий владелец (правообладатель). К первоначальным способам относятся те, в которых лицо, приобретающее долю, является первым владельцем (правообладателем).
Приобретение доли по договору купли-продажи является производным способом приобретения.
Это означает, что участие (покупателя) в ООО вытекает из предварительного участия в ООО другого лица (продавца).
Поэтому отчуждение доли всегда должно влечь за собой изменение личности участника ООО как лица, которому принадлежит доля.
Отчуждение доли только участником: специфика доли.
На первый взгляд, отчуждение доли участником достаточно директивно конкретизировано в законодательстве и не может быть подвергнуто дополнительному расширительному толкованию.
Так, в соответствии со ст. 97 Закона «О хозяйственных обществах» участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества, самому обществу или третьим лицам.
Как было указано выше, в Законе «О хозяйственных обществах» мы не находим систематического места в отношении продажи доли. Это институт регламентируется ГК, а именно § 1 гл. 30.
Может сложиться впечатление, что поскольку доля представляет собой объект гражданских прав, которая может быть предметом договора купли-продажи, так как имеет автономную «меновую стоимость», то доля может свободно отчуждаться от одного лица к другому в отрыве от ее связи с самим ООО.
В то же время, следуя букве Закона «О хозяйственных обществах», можно отметить, что, когда ООО уведомлено о состоявшемся отчуждении доли, то в тот момент покупатель приобретает статус участника ООО и правообладателя доли, и, следовательно, имеет право на участие в управлении ООО, в силу того, что он приобрел эту долю.
Иными словами, именно уведомление ООО, а не сам договор купли-продажи приводит к тому, что покупатель, владеющий корпоративным интересом, становится участником ООО.
Указанный пример наглядно демонстрирует специфику доли как объекта гражданских правоотношений: с одной стороны, с точки зрения ГК доля является самостоятельным объектом гражданских прав, а с другой, согласно требованиям Закона «О хозяйственных обществах» покупатель становится правообладателем доли не в момент, например, указанный в договоре купли-продажи, а только тогда, когда будет уведомлено ООО о состоявшемся отчуждении доли.
Тот факт, что в ГК нет четких требований относительно уведомления ООО, не означает полной свободы сторон договора купли-продажи в этом вопросе. Из-за игнорирования требований Закона «О хозяйственных обществах» в части уведомления ООО покупатель не наделяется статусом участника и, как следствие, статусом правообладателя доли.
Необходимость уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли является положением, устанавливающим правила особого характера, предусмотренным Законом «О хозяйственных обществах», которое определяет момент «присоединения» нового участника к ООО.
Из изложенного следует, что продавцом доли может быть только то лицо, которое получило статус участника ООО по установленной Законом «О хозяйственных обществах» процедуре. Иное лицо не может отчуждать долю, поскольку не является участником ООО и правообладателем доли.
Вступление в силу договора.
Закон «О хозяйственных обществах» не ставит вступление в силу договора купли-продажи, на основании которого происходит отчуждение доли, в зависимость от наступления какого-либо события.
Закон «О хозяйственных обществах» не определяет момент вступления договора купли-продажи в силу ни для сторон договора, ни для самого ООО, ни для его участников.
В таком случае относительно определения момента действия договора необходимо руководствоваться положениями ст. 395 ГК, в частности, для сторон договора купли-продажи он вступает в силу в момент его заключения, если договором не установлен более поздний срок.
Соответственно уведомление ООО по умолчанию не может определяться как момент вступления в силу договора купли-продажи, поскольку уведомление ООО является следствием заключения данного договора.
Значение уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли.
Устав ООО по своей правовой природе является договором, который регулирует внутренние отношения (отношения между участниками и руководством ООО) и внешние отношения (отношения между ООО и третьими лицами).
В этом контексте покупатель доли может ссылаться на устав ООО только тогда, когда ООО будет уведомлено о состоявшемся отчуждении доли.
Таким образом, устав ООО приобретает схожие черты с конструкцией договора присоединения, поскольку с момента уведомления ООО, покупатель автоматически присоединяется к положениям устава.
Последствия отчуждения участником доли по отношению к третьим лицам возникают в момент государственной регистрации изменений в устав (п.3 ст. 48 ГК).
Чтобы последствия отчуждения участником доли наступили в отношении самого ООО, покупателю или продавцу необходимо уведомить ООО об отчуждении доли.
Соответственно запись в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о включении покупателя в состав участников ООО в таком случае носит не правоустанавливающий или правоподтверждающий, а только декларативный характер. Запись без уведомления ООО не дает приобретателю прав на долю.
Сам договор купли-продажи, на основании которого происходит отчуждение доли, действует только между его сторонами. По отношению к ООО покупатель доли становится участником только с момента уведомления ООО. До этого момента ООО не может считать покупателя своим участником, поскольку ООО еще не известно о состоявшемся изменении ее корпоративной основы.
Из этого следует, что уведомление ООО является существенным юридическим действием, от совершения которого зависит:
(1) прекращение корпоративных прав у продавца доли;
(2) возникновение корпоративных прав у покупателя доли;
(3) возникновение корпоративных обязанностей как у ООО, так и у уполномоченных лиц ООО относительно внесения изменений и (или) дополнений в устав ООО и представление его в регистрирующий орган для государственной регистрации.
Момент отчуждения доли и момент смены участников.
Исходя из интерпретации ч. 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» можно прийти к выводу, что смена участников во внутренних отношениях между участниками, а также участниками и ООО происходит в момент уведомления ООО.
До тех пор, пока ООО не уведомлено о состоявшемся отчуждении доли, продавец остается участником ООО, в связи с чем может реализовывать все права и обязанности участника.
В широком смысле отчуждение означает прекращение каких-либо прав. Противоположностью отчуждения является приобретение этих прав. Таким образом, право переходит от отчуждателя к приобретателю.
Применительно к обороту долей уведомление ООО означает отчуждение доли, поскольку с этого момента продавец утрачивает какие-либо права в отношении доли.
Указанное означает, что момент уведомления и момент отчуждения, то есть прекращения всех прав, в том числе корпоративных, неразрывно связаны между собой.
Что касается терминологии, используемой законодателем в ч. 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах», то, на наш взгляд, словосочетание «…состоявшееся отчуждение доли…» необходимо понимать шире, в частности, состоявшееся отчуждение здесь предполагает не момент прекращения у продавца прав в отношении доли, а сам факт состоявшейся сделки.
Уведомление как распорядительная сделка.
Есть мнение, что уведомление ООО о приобретении доли отвечает признакам распорядительной сделки.
Стоит напомнить, что в теории сделок существует подход, согласно которому в зависимости от производимого эффекта сделки разделяются на обязательственные и распорядительные.
Так, к обязательственной сделке, как правило, относят сделки, которые связывают стороны обязательством (например, договор). К распорядительной сделке относят сделки, которые непосредственно переносят право, обременяют, прекращают его или изменяют содержание права (например, передача собственности на вещь, уступка требования и т.д.).
В свою очередь распорядительная сделка, как и сделка обязательственная попадают под общее регулирование ГК о совершении сделок. В частности, для совершения договора купли-продажи как двусторонней сделки необходимо выражение согласованной воли (действий) двух сторон (п. 3 ст. 155 ГК).
Положение ч. 4 ст. 101 Закон «О хозяйственных обществах» не содержит признаков, указывающих в пользу того, что уведомление ООО является двусторонней распорядительной сделкой, поскольку действие по уведомлению ООО не совершается двумя сторонами.
Вместе с тем распорядительные сделки могут быть не только двусторонними, но и односторонними (например, односторонний отказ от договора, зачет и т.д.).
Как представляется, уведомление ООО имеет следующие признаки, указывающие на то, что оно является односторонней сделкой, обладающей распорядительным правовым эффектом:
(1) уведомление может быть направлено в адрес ООО одной из сторон договора купли-продажи;
(2) уведомление ООО в известной мере направленно на возникновение у покупателя и прекращение у продавца прав участника ООО;
(3) правовые последствия в связи с получением уведомления о состоявшемся отчуждении доли наступают как для ООО, так и для иных участников и исключительно в силу одностороннего волеизъявления покупателя или продавца;
(4) действия по уведомлению ООО совершаются не сами по себе, а на основании договора купли-продажи как причинно-обязательственной сделки;
(5) договор купли-продажи (как причинно-обязательственная сделка) устанавливает правовую основу для уведомления ООО, а действия по уведомлению ООО направлены на переход доли к покупателю;
(6) между договором купли-продажи и уведомлением ООО существует тесная связь в том смысле, что уведомление ООО зависит от договора купли-продажи;
(7) уведомление ООО является обязательным и финальным (закрывающим) элементом договора купли-продажи, поскольку с момента уведомления ООО изменяется принадлежность доли (с момента уведомления продавец перестает быть участником, а у покупателя возникают корпоративные права как у нового участника ООО).
Таким образом, при продаже доли можно увидеть признаки обязательственной и распорядительной сделок.
Что касается вопроса о возможности последующей продажи доли без уведомления ООО, то опираясь на концепцию уведомления ООО как распорядительной сделки можно сделать вывод, что последующая продажа без уведомления ООО не наделяет продавца правом распоряжения долей, а потому покупатель в такой сделке не может претендовать на статус участника ООО, поскольку к нему не может перейти доля (право на долю), если самой доли (права на долю) не было у продавца.
Уведомление как обязательный элемент для завершения сделки.
Стоит отметить, что теория распорядительных сделок подвергается серьезной критике, в том числе в силу ее заимствованного происхождения и неоднозначного статуса.
В этой связи, с учетом специфики правового режима и особого правового статуса доли, о котором говорилось ранее, можно констатировать, что доля уникальна в своем роде (sui generis), и гражданский оборот наделяет ее своими уникальными атрибутами, к числу которых, безусловно, стоит отнести наличие специального элемента, необходимого для завершения сделки по отчуждению доли: уведомления ООО как юридического акта.
В первую очередь, Закон «О хозяйственных обществах», декларируя необходимость уведомления для получения статуса участника ООО, не конкретизирует, какая из сторон именно должна сделать такое уведомление, что в целом несвойственно сложившимся правовым конструкциям, где по общему правилу выделяется обязанное лицо, либо указывается на необходимость совершения действий обеими сторонами. При продаже доли и продавец, и покупатель обладают одинаковой возможностью уведомления ООО, но с формальной точки зрения никто из них не обязан это делать.
Уведомление ООО порождает необходимость совершения ряда действий уже самим ООО, направленных на осуществление последовательных корпоративных процедур, причем не в силу самого уведомления как такового, а в силу соответствующих норм Закона «О хозяйственных обществах», а также положений устава. То есть фактически уведомление вытекает из требований законодательства, но его возникновение невозможно без наличия договора купли-продажи.
Уведомление ООО порождает последствия в виде перехода прав и обязанностей участника в момент надлежащего получения, а не государственной регистрации соответствующих изменений и (или) дополнений в устав ООО.
Роль ООО в переходе доли к третьему лицу.
При совершении договора купли-продажи по отчуждению доли покупатель и продавец преследуют разные цели.
Цель покупателя в приобретении доли как актива состоит в том, чтобы перенести на себя права и обязанности участника ООО тем самым стать единственным или одним из участников ООО.
Как было указано выше, Закон «О хозяйственных обществах» придает уведомлению ООО существенное значение, поскольку от данного уведомления зависит, станет ли покупатель участником ООО или нет.
Иными словами, независимо от того, что указано в договоре купли-продажи, без уведомления ООО покупатель не может сказать, что он является участником ООО.
В тоже время сам факт заключения договора купли-продажи доли не создает обязанностей у обеих сторон уведомить ООО о состоявшемся отчуждении доли. Не вытекает такая обязанность и из Закона «О хозяйственных обществах».
Не предусматривает Закон «О хозяйственных обществах» также действий, которые должно совершить ООО при получении этого уведомления.
В ч 4 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» есть указание на то, что в адрес ООО должны быть представлены доказательства отчуждения доли.
Исходя из данного положения Закона «О хозяйственных обществах», на ООО возлагает контрольная функция в том смысле, что ООО может поставить под сомнение факт возникновения у покупателя прав на долю, если доказательства приобретения доли, представленные в адрес ООО, будут являться неубедительными.
Отчуждение и некоторые вопросы преимущественного права.
Преимущественное право покупки отчуждаемой доли в целом можно определить как ситуацию, когда участник обязан в первую очередь предложить приобрести свою долю другим участникам в случае, если он намерен продать эту долю третьему лицу.
Законное преимущественное право покупки доли, с одной стороны, является защитой других участников ООО, которые могут в определенной степени влиять на то, кто станет новым участником ООО, но с другой стороны, преимущественное право покупки доли представляет собой существенное ограничение на распоряжение участником своей долей.
В ч. 1 ст. 101 Закона «О хозяйственных обществах» указано, что если участники ООО не воспользовались преимущественным правом покупки доли, то данная доля может быть отчуждена третьему лицу.
Из этого следует, что если участник продал долю третьему лицу (конечный приобретатель) и никто не уведомил об этом ООО, то такое третье лицо не наделяется распорядительной властью по отношению к приобретаемой доли, а значит и возможностью ее отчуждать иным лицам.
В такой ситуации сам факт заключения последующего договора купли-продажи не нарушает преимущественное право участников ООО, поскольку по такому договору покупка не совершается, продавец не сможет передать покупателю долю (права на долю).
Последствия и риски неуведомления ООО.
С учетом вышеизложенного, стоит упомянуть о последствиях, которые могут возникнуть в случае неуведомления ООО при продаже доли.
Если при первоначальной продаже стороны договора не уведомили ООО о состоявшемся отчуждении доли, то к покупателю не переходят права участника, и, как следствие, такой покупатель не может реализовывать корпоративные права.
Уполномоченный орган ООО в свою очередь, не имея информации о состоявшемся переходе, не имеет возможности инициировать процедуру внесения изменений и (или) дополнений в устав и его государственную регистрацию.
Следовательно, с учетом нормы о возможности отчуждения доли только участником ООО, не представляется возможным дальнейшее отчуждение доли без уведомления ООО: продавец при последующей продаже доли не вправе распоряжаться тем, чего не имеет сам.
Говоря о возможных рисках такого отчуждения, стоит отразить следующее:
(1) конечному приобретателю доли может быть отказано в управлении ООО, поскольку не доказан факт приобретения доли;
(2) если первоначальный приобретатель не уведомил ООО, то все последующие сделки по отчуждению этой доли могут быть признаны недействительными, поскольку совершены неуполномоченными лицами: первоначальный приобретатель и все последующие не обладали распорядительной властью в отношении доли;
(3) если конечного приобретателя допустили к управлению ООО, то действующие участники ООО будут иметь возможность устранить его от управления ООО (выбор способа защиты зависит от конкретной ситуации);
(4) корпоративные решения, принятые с участием конечного приобретателя, который воспринимался в качестве участника ООО, могут быть оспорены. Как представляется, инициатором спора может выступать, в том числе и продавец доли, поскольку он может считаться не утратившим статус участника ООО.
Общие выводы.
Из изложенного выше можно прийти к выводу, что в настоящее время отсутствует законодательная систематика по вопросу возможности отчуждения доли по нескольким сделкам без уведомления ООО. Закон «О хозяйственных обществах» регулирует процедурные вопросы, связанные с корпоративной составляющей и не претендует на регулирование обязательственных отношений и перехода права на долю, поскольку эти вопросы закрывает ГК.
В свою очередь ГК не содержит никаких исключений и изъятий в части отчуждения доли без уведомления ООО.
Отсюда в практике оборота долей могут возникать трудности и недопонимания.
Также нужно иметь в виду, что доле как объекту права присущ специфический правовой режим, который выражается в установленном законодательством порядке, способе, формах и условиях отчуждения и т.д. Все это делает долю самостоятельным объектом гражданского права, по поводу которого возникают многочисленные гражданские и корпоративные правоотношения.
Продажа доли — это одновременно сделка и корпоративная процедура. Для юридической чистоты и для того, чтобы продажа доли состоялась участникам сделки нужно выдерживать все требования ГК и Закона «О хозяйственных обществах».
Как представляется, при отчуждении доли продавец должен действовать лояльно как по отношению к ООО, так и другим участникам: действия и поведение участника-продавца должно быть таким, чтобы это отчуждение не создало непропорционально необоснованную угрозу дальнейшей деятельности и существованию самого ООО. При отчуждении доли должны соблюдаться интересы ООО, а не только участников.